Создание новых вещей с использованием материалов, принадлежащих производителю продукта или переданных ему другими лицами

Глава 1. Институт  переработки в гражданском праве



1.1. Понятие и сущность переработки



Создание  новых вещей с использованием материалов, принадлежащих производителю продукта или переданных ему другими лицами, играет огромную роль в развитии общества.

В экономике, термин «переработка» характеризуется любым изменением форм и свойств вещей, при котором появляется новый объект материального мира.  В гражданском праве понятие «переработки» наиболее уже, здесь она применяется лишь в случаях, когда переработчик создает новую вещь из чужих материалов. Понятие вещи следует рассматривать широко, в него нужно включать как не существовавшую ранее вещь (изготовление шуб из меха), так и вещь, приобретшую некоторые новые качества по сравнению с прежней (перетяжка мебели новой тканью). В ст. 220 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) регулируются отношения, согласно которым  право собственности может быть приобретено только на движимую вещь.  Главным отличием переработки от  обычного порядка возникновения права на вновь создаваемое имущество (п. 1 ст. 218 ГК) является неправомочность использования материалов (исходной вещи). 

Переработка вещи лицом может осуществляться тремя способами:

1. из принадлежащих ему исходных материалов;

2. из не принадлежащих ему исходных материалов;

3. подрядным способом.

Учитывая местонахождение переработки и содержание ее норм, основным ее назначением является установление собственника новой вещи, а так же решение вопросов по справедливому взаиморасчету.

Нередко, переработку рассматривают с позиции приращения, относя к последнему такие случаи как, например, употребление чужой бумаги для писания, рисования и др. Конечно, в этих случаях происходит соединение вещей разных собственников (бумаги и чернил, холста и красок), но  следует принять во внимание, образовалась ли в результате такого соединения новая вещь или же она осталась в прежнем состоянии. Если образовалась, то мы имеем дело с переработкой, если нет – с приращением. Так, например, художник, нарисовав своими красками на чужом холсте картину, создает новую, раньше не существовавшую вещь. Наоборот, человек, который случайно поставил метку не смываемыми чернилами на чужом холсте – ни какой новой вещи не создает. В первом случае, право собственности должно принадлежать художнику, во втором – право собственности на нанесенные метки будет обладать собственник холста. 

Германское гражданское уложение (§ 950) прямо предписывает рассматривать писание, черчение, рисование, печатание, гравирование и иные подобные обработки поверхности как переработку.

По нашему праву из понятия переработки вытекает ряд признаков:

 а) Переработка возможна только относительно движимости. Это следует из того, что как бы не видоизменялась недвижимость (разведение парка, посадка лесополосы, постройка пруда), объектом права собственности остается земля: изменяется лишь ее внешний вид и принадлежность.

б)  Переработка вещи должна быть окончательной. Иначе говоря, вещь уже не может быть возвращена в первоначальное состояние, и собственником вещи останется хозяин материала.

в) В результате переработки должна получиться новая, ранее не существовавшая вещь. Если же переработка только улучшила или украсила вещь, собственником останется прежний ее хозяин, который  должен будет вознаградить переработчика. Вопрос о том, получилась ли новая вещь в результате переработки или нет, разрешается судом. 

г) Добросовестность или недобросовестность переработчика обуславливает только объем его ответственности и не имеет ни какого влияния на приобретения им  права собственности. 

д) Переработчик обязан вознаградить собственника  материала, установленным для незаконных владельцев.

Результатом переработки, как правило, являются особые объекты права собственности – отходы (остатки сырья, полуфабрикаты, товары (продукция), которые утратили свои потребительские свойства). Отходы обычно относят к категории вещей, которые определяются родовыми признаками и характеризуются по качеству и количеству. Некоторые виды отходов представляют собой большую и имущественную ценность – лом и отходы черных, цветных металлов, камней и др. Основы обращения с отходами производства и потребления в целях предотвращения их вредных воздействий на здоровье человека и окружающую среду, а так же вовлечения таких отходов в хозяйственный оборот, урегулированы в Федеральном законе от 24 июня 1998 г. № 89 – ФЗ «Об отходах производства и потребления». Отходы с момента возникновения принадлежат  собственнику материала, в дальнейшем право собственности на них может быть приобретено другим лицом на основании договора купли – продажи, мены, дарения и иной сделки по отчуждению отходов, за исключением случая, когда собственник отказался от отходов переработанной вещи (ст. 226 ГК).



1.2. Становление и развитие института переработки


           Положение института переработки интересно как в действующем законодательстве, так и в обычной жизни – при переработке некоего исходного имущества. Для более глубокого изучения сущности данного юридического явления следует проследить этапы зарождения переработки. 

Впервые вопросы о приобретении права собственности в результате переработки, начали рассматриваться юристами  в римском праве.  Так, юристы – сабинианцы, считавшие, что материал преобладает над формой, отдавали предпочтение интересам собственника  материала.  Прокулианцы, следуя Аристотелю, наоборот считали, что форма доминирует над материей,  предпочитали интересы создателя новой вещи – переработчика. Они же определили спецификацию как самостоятельный способ приобретения права собственности. Согласно законодательству Юстиниана вопрос о том, кто будет являться собственником переработанной вещи, был решен следующим образом: новая вещь могла принадлежать собственнику материала или спецификатору, в зависимости от того, может ли быть она возвращена в исходное состояние. Так, при необратимости переработки собственником новой вещи признавался переработчик. Понятие о добросовестности переработчика для приобретения права собственности на новую вещь рассматривалось не во всех источниках. Некоторые поздние романисты рассматривают ее в качестве необходимого реквизита для возникновения на стороне переработчика вещного эффекта. 

В советское время о переработке редко упоминалось даже в специальных источниках. В 1958 г. О.С. Иоффе отмечал, что переработчик мог стать собственником вещи, созданной им из чужого материала,  полагаясь на два критерия: субъективно – волевого, то есть отсутствия особой злостности, и экономического, то есть большей ценности произведенных трудовых затрат в сравнении со стоимостью материала.

В 1967 году, О.С. Иоффе, ссылаясь на ст. 155 ГК Литовской ССР исходил из того, что переработчик может стать собственником новой вещи при наличии двух условий: 

а) если стоимость изготовления вещи превышает стоимость материалов,  при этом он должен был возместить стоимость использованных материалов их собственнику; 

б)  если переработчик невиновен, то есть не знал и не должен был знать о том, что материал принадлежит другому лицу.  

При отсутствии этих условий возникают два других последствия: 

a) если стоимость материала превышает стоимость затраченного труда, собственником новой вещи становится собственник материала, который, в свою очередь, обязан возместить переработчику стоимость переработки, также он вправе отказаться от вещи в пользу переработчика и взыскать с него убытки; 

б) при виновности переработчика право собственности на новую вещь приобретает собственник материалов; он не обязан возмещать стоимость переработки. 

Первое легальное упоминание о возможности приобретения лицом права на продукт переработки было урегулировано законом РСФСР от 24 декабря 1990 г. № 443–1 «О собственности в РСФСР». Согласно п. 6 ст. 2 «результаты хозяйственного и иного использования имущества, включая произведенную продукцию, а также плоды и иные доходы от использования имущества, принадлежат собственнику этого имущества, если иное не предусмотрено законом или договором собственника с другим лицом». П. 1 ст. 7 устанавливает, что «гражданин или другое лицо, если иное не предусмотрено законом или договором, приобретают право собственности на… вещи, созданные или существенно переработанные им…». И только ст. 220 ГК РФ раскрывает эту возможность, в результате чего и появилась переработка. Противостояние между собственником переработанного материала и переработчиком по поводу новой вещи было решено в пользу первого с одновременным исключением, сделанным для второго.  Аналогичные нормы содержатся в ст. 174 ГК Республики Армения и ст. 237 ГК Республики Казахстан. Все же имеются и специфические нормы по форме и существу, которые регулируются ст. 332 ГК Украины ГК Украины, где на себя обращают внимание три их особенности: 

a) для возникновения права собственности собственником на новую вещь сделан акцент на его желании;

б) отсутствие понятия о добросовестности как об одном из условий приобретения права собственности переработчиком;

в) своеобразные особенности расчетов между участниками переработки.

В ГК Республики Узбекистан не содержатся правила о переработке, а его ст. 183 «Создание и приращение собственности» предусматривает, что «право собственности на результаты хозяйственного и иного использования принадлежит собственнику имущества, если иное не предусмотрено законодательством или договором».

По нашему законодательству переработкой является изготовление новой движимой вещи из материалов, не принадлежащих изготовителю (ст. 220 ГК РФ). Закон также определяет общие принципы приобретения права собственности в результате переработки вещи, правоотношения по компенсации стоимости работ или чужих материалов, а также вводит понятие недобросовестных действий лица, осуществившего переработку. 



1.3. Роль переработки в системе способов приобретения права собственности


         Институт собственности является общим правовым институтом, и охватывает всю систему частного и публичного права. Самым широким из всех вещных прав является право собственности. Под правом собственности следует понимать право, согласно которому лицо может владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом по его усмотрению, в пределах закона, и независимо от воздействия других лиц.  Особое внимание в российском законодательстве уделяется способам приобретения права собственности.

Основаниями (способами) приобретения права собственности являются различные правопораждающие юридические факты, то есть такие обстоятельства реальной жизни, которые влекут за собой возникновение права собственности на определенное имущество конкретными лицами. 

Общие правила об основаниях приобретения права собственности отражены в главе 14 ГК РФ, а именно в ст. 218 ГК «Основания приобретения права собственности». 

В науке гражданского права существует множество классификаций способов приобретения права собственности. Например, Д.И. Мейер предлагал делить их на способы приобретения права собственности посредством владения и независимо от владения. Так же способы делят на общие и специальные, материальные и нематериальные, принудительные и добровольные, способы приобретения государственной, муниципальной и частной собственности.

Традиционным в науке гражданского права является деление способов приобретения права собственности на первоначальные (originarii – оригинальные) и производные (derivativii – деривативные), смысл которого заключается в установлении  момента возникновения права собственности, а также объема прав и обязанностей нового собственника. 

При  первоначальном способе, право собственности наступает в полном объеме, так как оно возникает впервые,  при производном – право на вещь может наступать только в том объеме, в каком имелось у предыдущего собственника. Общее понятие  о первоначальном способе приобретения права собственности преимущественно определяется отрицательной чертой – отсутствием правопреемства. Следовательно, у собственника больше гарантий при первоначальном способе приобретения права собственности, нежели при производственном.

К первоначальным способам приобретения права собственности можно отнести создание вещи и завладение, а к производным – передачу, выкуп и изъятие. Вещь может быть изготовлена: 

а) лицом для себя с соблюдением требований закона и иных правовых актов (ч.1 п.1 ст.222, ст.219 ГК РФ);

б) с помощью переработки (ст.220 ГК РФ);

в) через самовольную постройку (ст.222 ГК РФ).

Действующее законодательство прямо не указывает, какое из оснований приобретения права собственности является первоначальным, а какое производным. Однако, опираясь на то, что результатом переработки является новая вещь, на которую право собственности возникает и решается впервые, переработка является первоначальным способом приобретения права собственности, причем независимо от того критерий правопреемства или воли взят за ее основу.

По мнению К.М. Ильясовой переработку можно отнести как к первоначальным, так и производным способам приобретения права собственности. Так, например, если право на новую вещь приобретает переработчик, действительность его права опирается только на соответствующее правовое основание и не зависит от действительности прав собственника материала, из этого вытекает, что переработка является первоначальным способом приобретения права собственности. Если же право на новую вещь приобретает собственник материала обременения прав на материал должны переходить на новую вещь, в этом случае переработка — производный способ приобретения права собственности.

Однако не стоит забывать о том, что переработка – это не только способ прекращения права на материал, но и способ возникновения права на новую вещь. Следовательно, речь идет об объектах (права) и правах (собственности). Поэтому из тезиса К.М. Ильясовой о том, что собственник материала приобретает право на новую вещь только при условии подтверждения его права на материал, вовсе не следует вывод о том, что обременения материала переходят на новую вещь. 

В аргументацию того, что переработка относится к первоначальному способу приобретения  права собственности, можно привести цитату В.А. Лапача: «Смысл спецификации в том и состоит, что качество и тождество исходного материала заменяются в результате переработки другим качеством и тождеством новой вещи…»

Вообще, институт переработки очень интересен своей историей возникновения и дальнейшего развития в системе оснований приобретения права собственности. В настоящее время, можно без сомнений говорить переработке, как о способе приобретения права собственности. Данный вывод основан на теоретических исследованиях в настоящей работе и условиях современного российского общества.



Глава 2. Правовое регулирование отношений права собственности через институт переработки



2.1. Объекты и субъекты отношений, регулируемые статьей 220 ГК РФ

Для возникновения отношений собственности необходимо наличие их сторон – людей, вещей, услуг, на основании которых касательно их присвоения могут возникнуть отношения между людьми. Следовательно, при изучении института переработки и возникающих при этом отношений, нужно уделять особое внимание объекту и субъекту данных правоотношений.

Согласно ГК объектом переработки является материал. Этот термин можно раскрыть достаточно  широко, сюда можно включить как природные и искусственные материалы,  таки и другое имущество, которое служит основой для создания новой вещи (например, нож, переплавленный в кольцо, рубашка, перешитая в платье и т.д.). Материалом можно считать и животное (ст. 137 ГК), если его мясо (кожа, кости) будет служить основой для создания новой вещи. Для целей ст. 220 ГК не всякое имущество может служить материалом при создании новой вещи. Оно должно отвечать ряду требований. Однако для целей ст. 220 ГК не всякое имущество можно использовать как материал для создания новой вещи, оно должно отвечать ряду требований:

1. Перерабатываемый материал должен иметь непосредственное воплощение в созданной вещи. Соответственно, материалом нельзя считать то имущество, которое использовалось опосредованно в процессе переработки.

2. Перерабатываемый материал должен полностью прекратить свое существование как самостоятельного объекта права. Следовательно, материалом не может быть такое имущество как замок, вставленный в дверь, радиодетали, вмонтированные в электронное устройство и т.п. 

3. Перерабатываемый для создания новой вещи материал должен представлять собой потребляемое имущество, так как материал все же утрачивается в процессе его использования.

4. Согласно абз. 1 п. 1 ст. 220 ГК фраза о переработке лицом «не принадлежащих ему материалов» означает следующее:

1) материал должен быть для переработчика чужим, вплоть до момента его прекращения как объекта чужого права;

2) у переработчика не должно быть и обязательственного права к собственнику материала.

5. Перерабатываемый материал должен быть единственным в своем роде и принадлежать только конкретному лицу. Это, в свою очередь означает, что:

a) собственник материала приобретает право на новую вещь, если она изготовлена только из его материала;

б) в случае спора о праве на новую вещь данное обстоятельство подлежит доказыванию в суде.

Если же материал собственника утратил свою индивидуальность, то:

a) он не может быть взыскан в судебном порядке;

б) его собственником становится переработчик.

Согласно п. 1 ст. 220 ГК РФ субъектом, приобретающим право собственности на новую вещь, созданную переработчиком из не принадлежащих ему  материалов, является собственник этого материала.

Однако существует исключение для этого правила. Собственником новой вещи может стать и переработчик, в случае если стоимость переработки существенно превышает стоимость материала.

Кроме того, согласно абз. 2 п. 1 ст. 220 ГК РФ, спецификатор может стать собственником при наличии трех условий:

а) Стоимость труда существенно превышает стоимость материала. 

Данное понятие не раскрывается в гражданском законодательстве. Вопросы о том, в каком порядке должны производиться оценка и сравнение стоимости материалов и работы, должны решаться по соглашению участников правоотношения. При возникновении споров, право на решение данных вопросов остается за судом.

б) Добросовестность переработчика.

Понятие «добросовестности» раскрывается в ст. 302 ГК РФ, согласно которой – добросовестным признается лицо, которое не знало или не могло знать о неправомерности своих действий. Применяя данную статью в нашем случае, лицо, которое до совершения переработки не знало и не могло знать о том, что использует материал собственника, нарушает его права. 

Отсутствие добросовестности может проявляться в том, что переработчик не предпринял разумные и общепринятые действия, которые при сравнимых условиях предпринимают участники гражданского оборота для подтверждения своих прав.

в) Осуществление переработки в бытовых, а не в коммерческих целях.

Для определения вопроса о том, когда переработка осуществляется для себя, а когда – нет, используется п. 1 ст. 218 ГК РФ, согласно которому правом собственности может обладать лицо, изготовившее или создавшее новую вещь, при условии что вещь была им изготовлена для себя с соблюдением закона  иных правовых актов.

При отсутствии хотя бы одного из этих условий, собственником изготовленной вещи становится собственник материала.



2.2. Функции переработки



Назначение переработки характеризуют две ее функции: вещно – правовая и обязательственная.

Вещно – правовая функция переработки  является основной (п.п. 1 и 3 ст. 220 ГК РФ). Ее смысл состоит в преодолении конфликтов (противоречий) между собственностью  и деятельностью, а также с одной стороны – в защите интересов собственника материалов, с другой - в стимулировании деятельности переработчика, в обеспечении баланса интересов участников гражданского оборота. Рассматривая ст. 220 ГК можно сделать следующие выводы:

1. Если  в результате недобросовестных действий переработчика собственник утрачивает материал,  он «вправе требовать передачи новой вещи в его собственность…» (п. 3 ст. 220 ГК). Из этого следует, что собственник материала приобретает право собственности на новую изготовленную вещь на основании трех фактов: недобросовестное изъятие переработчиком чужого материала (причина), утрата данного материала собственником (следствие) и создание переработчиком новой вещи путем переработки данного материала (результат).

2. Согласно абз. 1 п. 1 ст. 220 ГК, собственником новой вещи, изготовленной переработчиком из не принадлежащих ему материалов, становится собственник данного материала. Фактический состав, порождающий на его стороне право, образуют три факта: наличие любых обстоятельств, кроме недобросовестных действий переработчика, способствовавших выбытию материала из владения собственника (причина), 

выбытие материала из владения собственника и его поступление в незаконное владение переработчика (следствие), создание переработчиком новой вещи путем переработки данного материала (результат).

Данное общее правило не применяется, если иное предусмотрено договором, или есть основания для применения правила абз. 2 п. 1 ст. 220 ГК, о чем было рассмотрено ранее.

Фиктивность вещного эффекта, возникшего в силу закона при наличии спора, связана с необходимостью доказывания  соответствующих фактов и обусловлена эффективностью процедуры доказывания. Так, для собственника материала важно доказать что вещь была создана именно из его материала,  для переработчика – наличие обстоятельств, указанных в абз. 2 п. 1 ст. 220 ГК. При наличии спора и по результатам его разрешения вещь должна остаться за лицом, формально признанным собственником, соответственно, не владеющий собственник имеет право на истребование своей вещи из чужого незаконного владения (виндикацию). Основанием возникновения права на вновь созданную вещь будет являться установленная судом совокупность фактов, порождающая вещный эффект.

Исходя из выше сказанного, можно сделать вывод, что основным назначением правил ст. 220 ГК является  установление собственника переработанной вещи. Очевидно, что сам  материал не тождественен новой созданной вещи, поэтому нельзя исключать то, что собственник переработанного материала не будет  заинтересован в реализации правил ст. 220 ГК. Так, может быть ему предпочтительнее иметь в собственности материал, а не переработанную вещь, к тому же аналогичная вещь уже может находиться в его собственности, а обладание двумя одинаковыми вещами может быть экономически обременительно (невыгодно). Конечно, являясь собственником новой вещи, он может ее продать  и выручить деньги, а в замен утраченного, приобрести новый материал. Впрочем, юридические возможности собственника могут и не соответствовать экономическим интересам конкретного участника гражданского оборота. Из этого следует, что: правила ст. 220 ГК – не единственное средство урегулирования конфликта. Собственник переработанного материала, при его заинтересованности  может, как отказаться от права на новую вещь в пользу переработчика (вещно-правовое последствие), так и предъявить к нему обязательственный иск об убытках (обязательственное последствие).

Суть обязательственной функции переработки (п. 2 ст. 220 ГК) заключается в обеспечении справедливых взаиморасчетов между собственником переработанного материала и переработчиком в целях недопущения неосновательного обогащения. Данная функция лишь дополняет вещно – правовую и не может существовать без решения основного вопроса о праве собственности на вещь. Обязательственную функцию формулирует диспозитивная норма закона, которая может быть изменена договором, поэтому в силу соглашения, пренебрегающего законом стоимости, собственник материала может частично или полностью не оплачивать стоимость переработки либо не оплачивать стоимость материалов.

В римском и российском праве действует правило о возмещении стоимости материала, в случае если собственником вещи стал спецификатор, и наоборот, если собственником вещи стал собственник материала,  он обязан возместить спецификатору стоимость переработки, если иное не предусмотрено договором. Вопросы о распределении расходов регулируются так, что бы ни кто не обогатился, не будучи собственником.

Если собственник материалов утратил их в результате недобросовестных действий  спецификатора, для последнего применяются более жесткие правила. Так, согласно п. 3 ст. 220 ГК переработчик обязан  возместить собственнику материалов причиненные им убытки. Возмещение стоимости переработки или материалов может происходить в денежной, натуральной (возврат материала того же рода и качества, предоставление взамен другого имущества) и иных (например, оказание адекватной услуги) формах. Срок исполнения данной обязанности подчиняется правилам, указанным в п. 2 ст. 314 ГК.  

 А.А. Рубанов, комментируя п. 3 ст. 220 ГК, считает, что «переработчик юридически не в состоянии исполнить эту обязанность, поскольку право собственности на новую вещь принадлежит не ему, а собственнику материалов».  Из,  такой трактовки существа связи между указанными лицами можно сказать, что собственник является кредитором, который может потребовать передачи ему в собственность новой вещи, а переработчик  –  должником, который, в свою очередь, обязан передать вещь в собственность кредитора. Однако появляется интерес, кто является собственником новой вещи от момента ее создания и вплоть до момента передачи:  должник (переработчик), третье лицо (не собственник материала и не переработчик) или же вещь является бесхозяйной.

Если  на данном этапе в качестве собственника признать переработчика вещи, не  избежать следующего противоречия: если собственник материала утратил его при добросовестных действиях переработчика (абз. 1 п. 1 ст. 220 ГК), он приобретает право на вновь созданную вещь немедленно, и наоборот, если собственник материала утратил его в результате недобросовестности переработчика (п. 3 ст. 220 ГК), он может приобрести право на новую вещь только при условии ее передачи переработчиком (и в момент передачи), что обеспечивает обязательственный иск. Право на стороне собственника материала в отношении новой вещи возникает раньше при добросовестности переработчика и позднее при его недобросовестности. Однако данный вывод противоречит правилу ст. 220 ГК и ее местоположению (гл. 14 ГК), а так же  опасен тем, что собственник материала, утративший его в результате недобросовестных действий переработчика, может оказаться в более худшем положении, чем если бы ему противостоял добросовестный переработчик.

Третье лицо невозможно считать собственником новой вещи, поскольку действие ст. 220 ГК ограничивается «выяснением взаимоотношений» между двумя лицами – собственником материала и переработчиком.

Предполагая, что новая вещь бесхозяйна, заметим, что  она не может являться таковой в соответствии с п. 1 ст. 225 ГК, согласно которому «бесхозяйной является вещь, которая не имеет собственника или собственник которой не известен». К тому же предположение о бесхозяйности новой вещи позволит распространить на нее и соответствующий режим (п. 2 ст. 225 ГК), что будет противоречиво правилам, содержащимся в ст. 220 ГК.

Таким образом согласно п. 3 ст. 220 ГК:

a) связь между собственником переработанного материала и недобросовестным переработчиком является вещной относительно новой вещи и обязательственной относительно возмещения убытков;

б) требование передачи новой вещи обеспечивается в судебном порядке.



2.3. Нормативно – документационные акты  института переработки в гражданском праве



Гражданское законодательство определяет производство товара из давальческого сырья  как изготовление лицом новой движимой вещи путем переработки, из не принадлежащих ему материалов.

Сторонами давальческих отношений является давалец (то есть собственник, который передает сырье (материалы) в переработку) и переработчик. 

ГК РФ не определяет сущность договора на переработку давальческого сырья, однако его следует классифицировать как договор подряда (гл. 37 ГК РФ). Согласно п. 1 ст. 702 ГК РФ «по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат  заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его».

Следует отметить, что не стоит рассматривать договор на переработку давальческого сырья как договор мены, и на это есть свои причины. Так, ст. 567 ГК РФ устанавливает, что признаками договора мены являются взаимная передача товара в обмен на другой, а так же сам факт перехода права собственности на эти товары. Кроме того, оплата за выполненные работы происходит денежными средствами, что так же не соответствует условиям договора  мены. 

Так же ошибкой является  сравнивание давальческого договора  с договором возмездного оказания услуг. Ст. 779 ГК РФ указывает на то, что по данному договору отношениями между сторонами является оказание услуг, а не выполнение работ.

Таким образом, с полной уверенностью можно говорить о том, что договор на переработку давальческого сырья есть разновидность договора подряда.

Предметом договора подряда служит изготовление или переработка, результаты которых передаются заказчику. Перед передачей давальцем сырья, для изготовления новой вещи, перед сторонами должен быть заключен договор в письменной форме.

 В Постановлении Федерального Арбитражного Суда (далее –ФАС) Западно – Сибирского округа от 13 сентября 2004 года № Ф04-6404/2004 (А70-4502-20), суд постановил, что требования организации (переработчика) о взыскании с давальца пеней по договорам поставки и на переработку давальческого сырья являются необоснованными, так как договоры являются незаключенными.

Поскольку давальческий договор является частным случаем договора подряда, в нем должны быть предусмотрены ряд условий:

1. Срок выполнения работы и ответственность подрядчика за их нарушение. 

В договоре указываются начальный и конечный сроки выполнения работы, а так же по согласованию сторон – промежуточные сроки (ст. 708 ГК РФ). За нарушение начальных, конечных и промежуточных сроков выполнения работ  ответственность будет нести переработчик. 

Заказчик вправе отказаться от принятия работы при  переработке давальческого сырья и потребовать возмещения убытков,  но только лишь при нарушении конечного срока работы, а также иных установленных договором сроков.

2. Стоимость работы (ст. 709 ГК РФ). 

В случае отсутствия в договоре указаний о цене работы и способах ее определения, исполнение договора оплачивается по цене, которая взимается за аналогичные работы при определенных обстоятельствах (п. 3 ст. 424 ГК РФ).  Форма оплаты может осуществляться денежным способом, в обмен на определенное количества сырья, а так же путем передачи готовой продукции или возвратных отходов.

3. Порядок распределения между сторонами экономии подрядчика. 

Если в договоре не оговорен порядок распределения между сторонами экономии подрядчика, то в случаях, когда расходы подрядчика оказались меньше ранее оговоренной цены работы,  подрядчик должен сохранить плату  за работу по цене, определенной в договоре подряда, но  только в том случае если заказчик не докажет, что он сэкономил при выполнении работы(ст. 710 ГК РФ).

4. Порядок оплаты работы и ответственность за неисполнение заказчиком обязанности данной уплаты. 

Если договор, не предусматривает предварительную оплату изготовленной продукции, собственник обязан уплатить подрядчику оговоренную цену, только после получения конечного результата данной работы, но при условии что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок либо с согласия заказчика досрочно (ст. 711 ГК РФ). 

Подрядчик, конечно, может потребовать выплаты ему аванса или задатка, но только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре. В случае если заказчик не оплачивает подрядчику, установленную договором сумму, последний вправе удержать изготовленную продукцию  в соответствии со ст. ст. 359, 360 ГК РФ до уплаты заказчиком соответствующих сумм (ст. 712 ГК РФ).

5. Права и обязанности подрядчика. 

Подрядчик при переработке давальческого сырья, должен использовать материал экономно и расчетливо, после чего предоставить заказчику расчет об его израсходовании, а  также обязан возвратить остаток неиспользованного сырья, если таковой имеется, или же уменьшить цену работы, учитывая стоимость остатка (ст. 713 ГК РФ).

Подрядчик вправе потребовать оплаты за выполненную им работу, если в результате переработки, созданная вещь не достигла ожидаемого результата либо была изготовлена с недостатками, непригодными для предусмотренного в законе использования, но при условии, если он докажет, что вещь была передана ему для переработки уже в ненадлежащем качестве.

Подрядчик несет ответственность за несохранность предоставленного заказчиком материала, переданного для переработки новой вещи, оказавшегося в его владении в связи с исполнением договора (ст. 714 ГК РФ).

В обязанности подрядчика входит предупреждение собственника материала, а также приостановление его работы при обнаружении (ст. 716 ГК РФ):

а) непригодности или недоброкачественности предоставленного заказчиком материала для переработки вещи;

б) неблагоприятных для заказчика последствий, которые возможны при выполнении его указаний о способе исполнения работы;

в) иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые угрожают качеству результатов выполнения переработки сырья либо создают невозможность завершения работы в срок.

Если подрядчик не предупредил заказчика о вышеназванных обстоятельствах либо продолжил работу по переработке давальческого сырья, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, он не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства, что как раз таки и  подтверждается материалами судебной практики, в частности Постановлением ФАС Западно-Сибирского округа от 9 марта 2010 г. по делу N А81-4140/2008.

Если же заказчик был предупрежден подрядчиком о данных обстоятельствах своевременно , но тем не менее в разумный срок заказчик не заменил непригодное или недоброкачественное сырье, то подрядчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных ему убытков.

Подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков), при условии,  если из закона или договора не вытекает обязанность подрядчика выполнить лично предусмотренную в договоре работу по переработке давальческого сырья (ст. 706 ГК РФ). 

Подрядчик может отказаться от выполнения работ,  а также приостановить изготовление вещи, если заказчиком нарушены обязанности по договору: непредоставление  сырья, которое должно подлежать переработке, а так же наличие обстоятельств, свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (ст. 328 ГК РФ).

При уклонении заказчика принять выполненную работу по .......................