Правовой статус общества с ограниченной ответственностью

АВТОНОМНАЯ НЕКОММЕРЧЕСКАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ
ВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ
МОСКОВСКИЙ ГУМАНИТАРНО-ЭКОНОМИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ

Факультет юридический

Кафедра гражданско-правовых дисциплин


ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ РАБОТА

Правовой статус общества с ограниченной ответственностью:
вопросы совершенствования законодательства
Направление подготовки 40.03.01 юриспруденция



Студент
Плюснин Павел Сергеевич

Научный руководитель
Кирилловых Андрей Александрович,
к.ю.н, доцент кафедры государственно-правовых дисциплин







                                                                                              Допустить к защите
                          Зав. кафедрой_______________
                          Протокол №________________
                          «___»      ____________ 2017 г.

Москва 2017
     Оглавление
     ВВЕДЕНИЕ...................................................................................................3
     1. ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ КАК ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВАЯ ФОРМА ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА.......9
     1.1. Понятие общества с ограниченной ответственностью......................9
     1.2. Учреждение общества с ограниченной ответственностью.............18
     1.3. Уставный капитал и имущество общества с ограниченной ответственностью..................................................................................................22
     1.4. Управление в обществе с ограниченной ответственностью............27
     2. ПРОБЛЕМЫ И ПРЕСПЕКТИВЫ ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ ПРАКТИКИ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ....................................................31
     2.1. Вопросы реализации Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».......................................................................31
     2.2. Применение Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» в судебной практике............................................................37
     2.3. Общество с ограниченной ответственностью в контексте новых нормативно-правовых решений...........................................................................40
     ЗАКЛЮЧЕНИЕ...........................................................................................45
     СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ..47
     ПРИЛОЖЕНИЯ
      
      
      
      
      
      
      
      
Введение 
     В имущественном обороте принимают участие различные юридические лица, особый порядок создания, деятельности и прекращения которых  установлен гражданским законодательством. Возникновение и развитие правового института юридических лиц связано с необходимостью удовлетворения различных потребностей общества развитием экономических отношений между субъектами гражданского оборота. В целях осуществления возложенных на них задач организации вступают в различные имущественные отношения с другими субъектами в связи с производством какого-либо товара и его последующей реализации. Такие отношения могут осуществляться в определенной гражданско-правовой форме. В этой связи, если организации не будут наделены необходимым статусом и правами, они будут иметь возможности участвовать в имущественном обороте как субъекты гражданского права.
     Актуальность исследования заключается в необходимости изучения способов формирования уставного капитала хозяйственных обществ, создаваемых для достижения определенных коллективных конкретных целей и получения прибыли. К примеру, граждане объединяют свои небольшие денежные или имущественные взносы в общий капитал в целях общего достижения совместной экономической цели. Для того чтобы добиться указанной цели, эти граждане должны создать какое-то новое образование, и передать ему свой личный капитал, а этот созданный субъект будет от своего имени совершать необходимые сделки в интересах всех участников. Таким образом, благодаря специфике гражданского права, такой общий капитал определяется как совокупность юридических отношений, объединенных именем субъекта-обладателя такого имущества, с которым будут связываться права и обязанности по поводу конкретного имущества. 
     Одной из наиболее распространенных организационных форм юридического лица следует признать общество с ограниченной ответственностью (далее - Общество). Такое общество появилось в качестве переходного варианта от полного товарищества к акционерному обществу.
     При этом характерные признаки предшествующих форм в виде товарищества нашли отражение в Обществе. Экономическую основу деятельности Общества составляют средства небольшой группы лиц или часть средств одного лица, введенные в гражданский оборот при условии ограниченного предпринимательского риска участников Общества, имеющих возможность лично осуществлять деятельность Общества.
     Названная организационная форма юридических лиц широко распространена во многих странах, к примеру, в Германии и Франции, Великобритании, США предусмотрены товарищества с ограниченной ответственностью.
     Статистические данные позволяют сделать вывод о популярности обществ с ограниченной в государствах с развитыми рыночными отношениями. К примеру, к началу 1991 года в Германии было зарегистрировано более 433 тысяч товариществ с ограниченной ответственностью, тогда как акционерных обществ зарегистрировано только менее 3000. На начало 1993 года число обществ с ограниченной ответственностью увечилось, и составляло около 550 тысяч, в то время как акционерных обществ составило немногим более 3 0001.
     Вместе с тем, если размер уставного капитала акционерного общества составлял около 54 000 000 марок, то размер уставного капитала одного товарищества с ограниченной ответственностью не превышал 2 000 000 марок. Следовательно, акционерное общество можно назвать преимущественной формой концентрации крупного капитала, которая позволяет объединять средства большого числа участников, которые зачастую вложили незначительный капитал в приобретение акций.2
     Широко применение названной вида коммерческого юридического лица в иностранных государствах объясняется тем, что в таких организациях участвует ограниченное число лиц, а ответственность каждого частника по обязательствам товарищества ограничена и ее размер определен суммой пая участника. 
     В силу этих же обстоятельств названная форма организации юридического лица стала преимущественной формой коммерческих юридических лиц, создаваемых в Российской Федерации.
     На современном этапе развития российской экономики рассматриваемая организационно - правовая форма создания коммерческих юридических лиц является самой распространенной в Российской Федерации. Создание подобных обществ позволяет участникам непосредственно участвовать в предпринимательской деятельности Общества. 
     При этом   ограниченный по количеству состав участников, а также возможность ухода участника от ответственности по обязательствам общества и риски, ограниченные пределами принадлежащей участнику доли участия в капитале Общества делают эту форму наиболее привлекательной в сфере малого и среднего бизнеса.
     Актуальность исследования вызвана тем, что в настоящее время в России более 82% от общего числа зарегистрированных юридических лиц составляют Общества с ограниченной ответственностью (более 3 млн.) (см. Приложение 1).
     Приведенные данные свидетельствуют о том, что такая организационная форма является наиболее предпочтительной для субъектов предпринимательской деятельности в нашей стране, что, соответственно, вызывает необходимость глубокого изучения и детального анализа правового статуса и сущности Общества и его отличия от других видов юридических лиц.
     Исходя из вышесказанного, стоит отметить, что анализ правового положения общества с ограниченной ответственностью является важным и до сих пор актуальным.
     Объект исследования составляют общественные отношения, возникающие в связи с образованием Общества, изменением правового статуса 
     Предметом исследования является гражданское законодательство, правоприменительная и судебная практика в сфере создания и прекращения Общества.
     Целью данной работы является комплексный анализ действующего российского законодательства и практики его применения, позиций ученых в области гражданского права, а также сложившейся судебной практики по поводу создания и реорганизации Общества, особого правового режима имущества Общества и совершения сделок по распоряжению им, а  также по поводу пределов ответственности участников  Общества.
     Для достижения указанной цели были определены следующие задачи:
     - изучение истории развития и становления общества с ограниченной ответственностью в мировой истории и истории России;
     - рассмотрение правового регулирования Общества в Российской Федерации;
     - рассмотрение понятия, правового положения Общества, порядка его создания, реорганизации и ликвидации;
- изучение правового положения участников Общества;
- анализ особенностей формирования уставного капитала;
- особенности совершения сделок с имуществом Общества;
     - исследование пределов и видов ответственности участников за деятельность общества.
     Вопросы создания и деятельности хозяйственных обществ уже давно привлекают внимание многих ученых. Проблемам правового положения юридических лиц  и в частности, Общества, как особой организационной  формы коммерческих юридических лиц, посвящен ряд монографий, статей, комментариев к законодательству, научных и практических исследований, использованных при раскрытии темы (Алексеев С.С., Баглай М.В.3, Брагинский М.И., Витрянский В.В.4,Жилинский  С.Э.5,Лахно П.Г.6, Лебедев К.К.7, Садиков О.Н.8, Сергеев А.П., Толстой Ю.К.9, Тихомиров М.Ю.,10Шершеневич Г.Ф. и др.), они обсуждаются на научно-практических конференциях, научно-координационных совещаниях, «круглых столах». Все это, безусловно, способствует углублению научно-прикладных разработок названных проблем.
     Вопросы деятельности Обществ с ограниченной ответственностью рассматриваются и анализируются высшими судебными органами, которые дают необходимые разъяснения о применении законодательства,   регулирующего деятельность Обществ.
     С момента принятия нового федерального закона об обществах с ограниченной ответственностью11, можно утверждать, что в настоящее время достаточно полно на законодательном уровне урегулировано правовое положение Общества. 
     Вместе с тем, правоприменительная практика позволяет выявить определенные недостатки названного закона и его внутренние противоречия, которые требуют доработки и последующего законодательного закрепления что позволит обеспечить функционирование названного разновидности  юридических лиц в полном соответствии с гражданским законодательством.
     При написании работы были исследованы положения Основного закона страны12, базовые нормативные акты, регулирующие деятельность Общества, прежде всего, кодексы: Гражданский13,Налоговый14, а также федеральные законы: об обществах с ограниченной ответственностью, о производственных кооперативах, о государственной регистрации юридических лиц15, о защите конкуренции16, о защите прав юридических лиц при осуществлении государственного надзора17, в сфере развития малого предпринимательства18 и другие.
     Помимо этого, при написании работы детально изучены постановления Пленумов Высшего Арбитражного  Суда и Верховного Суда РФ, содержащие разъяснения относительно применения отдельных норм законодательства  об обществах, а также научная и учебная литература, в которой  освещены проблемные вопросы деятельности Общества.
     В работе использованы общефилософские, общенаучные и частные общенаучные методы исследования. 
     Дипломная работа состоит из введения, двух глав, разделенных на параграфы, заключения и списка использованной литературы.
     
     
     
     
     
     1. Общество с ограниченной ответственностью как организационно-правовая форма юридического лица
     1.1. Понятие общества с ограниченной ответственностью
     Согласно действующему законодательству обществом с ограниченной ответственностью считается такое хозяйственное общество, которое учреждено одним или несколькими субъектами, и его уставный капитал разделен на доли, размеры которых определяются учредительными документами. Участники такого общества не отвечают по обязательствам общества и риск их убытков, связанных с деятельностью такого общества, ограничен стоимостью вкладов, внесенных ими при создании общества. 
     Первые прообразы юридических лиц – товариществ появились в Древнем Риме. Самой простой формой объединения служил договор товарищества, под которым в римском праве понимался договор, по которому двое или более лиц объединялись в целях осуществления какой-либо хозяйственной цели, вносили имущественный взнос в общее дело и личной деятельностью участвовали в деятельности товарищества. Прибыль, полученную от ведения общего дела, равно, как и убытки, распределялись между товарищами по долям, предусмотренным договором, а если в договоре отсутствовали такие указания – то поровну. Следовательно, договор товарищества являлся консенсуальным соглашением не менее, чем двух лиц об участии в совместном достижении общей цели и общими средствами.19 
     Нередко такие договоры возникали между родственниками, объединившими имущество, поэтому основой появления договора товарищества изначально была семейная общность имущества. При этом участники товарищества принимали на себя риск ведения хозяйственной деятельности. Внешние отношения товарищества предполагали участие всех участников, то есть предполагалось, что все участники являются одной стороной обязательства, следовательно, отвечают в зависимости от условий договора, по нему солидарно или пропорционально, но не суммой вклада, а всем своим имуществом. Более того, не рассматривалась возможность долгов товарищества в целом, поскольку могли быть лишь долги отдельных товарищей. Соответственно, не могло быть и внешнего выражения правосубъектности товарищества. Таким образом, товарищеская форма деятельности физических лиц не являлась самостоятельным субъектом гражданских правоотношений, то есть юридическим лицом. Такое товарищество больше напоминало договор простого товарищества либо договор о совместной деятельности. 
     Появлением новых форм экономической жизни привело к созданию такого субъекта, который был бы обособленным от отдельных физических лиц и обладал бы собственным обособленным имущество и способностью к самостоятельной правовой деятельности. Таким образом, правами юридического лица были наделены частные корпорации20. 
     На наш взгляд в Древнем Риме в сфере торговли ведущая роль принадлежала частным лицам, а юридические лица какой-либо значимой роли не играли, поэтому не было широко распространены. Со временем произошла замена натурального хозяйства денежным, что потребовало определенного капитала для деятельности предприятия. В этой связи возникли акционерные общества как единственно возможный способ привлечения и концентрации денежных средств. Такие формы начали возникать в конце XVI века в Англии, Голландии, Германии, Франции. Основной экономической целью создания акционерного общества выступала необходимость объединения средств.
     Появление акций неизбежно привело к спекуляции ими. В этой связи государство не могло далее позволять акционерным компаниям регулировать свою деятельность только заключаемыми соглашениями и торговыми обычаями. Возникла необходимость государственного регулирования акционеров.  Вместе с тем, в законодательстве ряда государств в целях защиты акционеров законодательством были введены меры, которые, с одной стороны, определяли основы акционерного общества, а с другой, устанавливали неудобство такой формы, как акционерное общество. Акционерное общество должно было иметь стабильный минимальный капитал, полностью оплаченный до регистрации общества, а также резервный фонд. Предусматривался запрет возвращать капитал акционеру, за исключением случаев ликвидации акционерного общества.
     После введения такой акционерной формы в конце XIX века стали возникать другие формы ведения коммерческой деятельности, поскольку акционерные общества были жестко урегулированы. Необходимость появления новых видов юридических лиц была связана с делением товарищества на полные и коммандитные товарищества, с одной стороны, и акционерные, с другой. В этой связи у законодателя появилась возможность выбора: либо отменить учреждение товариществ и предоставить решение данной проблемы участникам товарищеского договора, либо смягчить требования к акционерному обществу, либо ввести новую форму товарищеского объединения. Законодателем было отдано предпочтение именно последнему варианту -  разработке германских правоведов конца XIX века такой организационной формы, как товарищество с ограниченной ответственностью.
     Такая форма создания коммерческой организации вызвана сложившейся практики, свидетельствующей о недостаточной гибкости компаний акционерных, и об ограниченных возможностях полных товариществ, что препятствовало широкому их применению. Так, в 1892 году в Германии был принят закон «Об обществах с ограниченной ответственностью». По германскому закону товарищество с ограниченной ответственностью признавалось юридическим лицом. Кроме того, необходима была его регистрация с указанием состава товарищей. Устанавливался размер минимального капитала -  20 000 марок. При этом товарищи не обязательно должны были быть купцами и, по общему правилу, рисковали только своим вкладом. Доли участия в капитале могли быть отчуждены только с согласия всех остальных товарищей и путем нотариального удостоверения. Обязанность опубликовывать баланс отсутствовала.
     Таким образом, при сохранении преимуществ для экономического оборота, связанных с ограничением ответственности участников, упомянутый закон смягчил некоторые аспекты акционерного общества. В частности, законодатель отошел от принципа неограниченной ответственности акционеров как единственной гарантии интересов кредиторов. 
     Во Франции после принятия закона 1863 года термин «товарищество с ограниченной ответственностью» применялся к тем акционерным обществам, которые учреждались в упрощенном порядке. Такая форма признавалась акционерным товариществом, а в закон были внесены в 1867 году изменения и введен новый вид компании, именуемый товариществом с переменным капиталом, поскольку его паевой капитал изменялся из-за предоставленной возможности свободного выхода участника и выдела его доли из активов товарищества. Вскоре аналогичный закон был принят в Австрии, в котором все существенные черты германской модели общества были сохранены.
     В дальнейшем товарищество с ограниченной ответственностью, в основе своей похожей на германскую модель, было воспринято следующими государствами: Австрия, Португалия, Греция, Венгрия Япония, Испания, Италия, Сохранившись практически в первозданном виде, в товарищество было внесено только одно существенное дополнение, позволяющее создавать товарищество одним лицом, как физическим, так и юридическим. В Германии соответствующий закон был принят 4 июля 1980 года. Позднее подобные общества получили распространение и в нашей стране. 
     Следует заметить, что общества с ограниченной ответственностью не существуют в таких странах, как Англия, Бельгия, Голландия, США.В этих странах созданы только акционерные компании, число которых постоянно растет.
     Таким образом, на наш взгляд, Германия и Россия, широко применяющие институт обществ с ограниченной ответственностью, являются исключением из общей мировой практики. Это связано с тем, что в силу своих географических особенностей Германия и Россия не участвовали в территориальном переделе мировой территории, и не имели колоний, позволяющих накопить богатство. Концентрация капитала в названных государствах существенно уступает сосредоточению капитала в Англии, Франции и других странах. Поэтому в странах, имеющих колонии, создаются акционерные общества, в которых используется крупный капитал.
     Такая форма организации юридических лиц, как товарищества, по - прежнему широко используется в Германии. Популярность товариществ с ограниченной ответственностью в коммерческом обороте названного государства определяется тем, что в них может участвовать ограниченное число лиц, а пределы ответственности участника по долгам товарищества определены суммой его пая. 
       Статистические данные свидетельствуют о том, что к примеру, в начале 1991 года в Германии было зарегистрировано менее 3 тысяч акционерных обществ, а товариществ с ограниченной ответственностью   в сто раз больше (более 400 тысяч), а через два года и число обществ с ограниченной ответственностью превысило полумиллионный показатель21.
     Согласно определению, данному в российском законодательстве, под обществом с ограниченной ответственностью понимается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных размеров. Участники такого общества не отвечают по его обязательствам, а риск убытков, которые они несут в связи с деятельностью общества, ограничен пределами стоимости их вкладов22.
     Названное определение позволяет выделить следующие признаки общества с ограниченной ответственностью: оно обладает статусом юридического лица и наличием обособленного имущества; его уставной капитал разделен на определенное число частей; отсутствует ответственность участников по обязательствам общества; между участниками существуют устойчивые обязательственные отношения.
     На наш взгляд, основная характерная черта такого Общества проявляется в том, что в таком хозяйственном обществе происходит объединение капиталов. Исторически Общество создавалось как переходная форма от объединения лиц к объединению капиталов. Необходимость появления такой организационной объяснялась тем, чтобы дать возможность лицам, имеющим капитал, непосредственно участвовать в предпринимательской деятельности. При этом их риски ограничивались рамками взятой на себя меры участия в общем капитале. Поскольку отличительной чертой общества, которое основано на объединении капиталов, является наличие какого-то минимального начального (уставного) капитала, то именно рассматриваемые общества наиболее соответствуют такому определению. Вместе с тем, особенностью Общества является необходимость личного участия участника в деятельности Общества. Такое участие проявляется, прежде всего, в том, что вопросы исключительной компетенции общего собрания участников не могут быть переданы исполнительному органу23. 
     Кроме того, решение таких вопросов, как утверждение годового отчета, распределение прибыли и некоторых иных, требует личного участия и изъявления личной воли участника. Помимо этого, предусмотренный законом порядок отчуждения доли (части доли) участника Общества третьим лицам также требует личного участия участника, поскольку вопрос о новом члене Общества должен быть согласован с участником и учитывать его мнение. 24
     Это связано с соблюдением правила о преимущественном праве покупки участником доли (части доли) другого участника Общества. Приведенные доводы свидетельствуют о том, что Общество, как полагают некоторые авторы, сочетает в себе признаки союза лиц и союза капиталов. 25
     Такое специфическое положение отражено в действующем законодательстве путем установления минимального уставного капитала и необходимых мер по сохранению его первоначального размера, закрепления возможности личного участия в управлении делами Общества, а также установлении ограничений в части передачи доли участия в таком обществе. Отношения, которые складываются между участниками, формально закрепляются в учредительном договоре. 
     Рассматривая подробнее такой характерный признак Общества, как отсутствие ответственности участников по его обязательствам, следует отметить, что в отличие от первых товариществ, такая ответственность участников по обязательствам Общества является, как правило, исключением.
      По общему правилу (пункт 3 статьи 56 ГК РФ) участник юридического лица отвечает по его обязательствам лишь в случаях, прямо предусмотренных законом или учредительными документами. Ответственность участника по обязательствам юридического лица закрепляется в учредительных документах чаще всего тогда, когда такая ответственность уже установлена законом для данного вида юридического лица, и в таких случаях учредительные документы определяют лишь размер такой ответственности (к примеру, при создании обществ с дополнительной ответственностью). 
     Вместе с тем, из общего правила об отсутствии ответственности участника по обязательствам Общества и закреплении только риска убытков в пределах стоимости внесенных вкладов имеются исключения. Прежде всего, участник, который внес вклад в уставный капитал не полностью, несет солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части своего вклада26.
     Названное требование имеет императивный характер и соглашением сторон изменено быть не может. Участник принуждается не к исполнению обязанности по внесению вклада, а к возмещению требований кредитора общества в размере своего личного имущества, соответствующем стоимости неоплаченной им части вклада, поэтому в данном случае возникает   ответственность участника. Вместе с тем, участники несут ответственность не перед самим обществом, а перед его кредиторами, которые вправе предъявить требование к любому участнику, который не полностью оплатил свой вклад, как к солидарному должнику. Однако солидарная ответственность участника ограничена неоплаченной частью вклада и кредитор вправе предъявить к участнику такое требование лишь в том случае, если само общество не может исполнить обязательство. 
     Другим исключением являются случаи, когда вклад участника в уставный капитал сделан в неденежной форме. Поскольку оценку неденежных вкладов, по общему правилу, проводят сами участники, она должна единогласно утверждаться на общем собрании участников. При этом если оценка данных вкладов будет завышена, следовательно, будет завышен размер уставного капитала в целом. Это приведет к утрате основного назначения уставного капитала как гаранта защиты интересов кредиторов общества. В случае признания в последующем завышения оценки вкладов в уставный капитал, решение всех участников, принявших такую оценку, будет незаконным и позволит привлечь участников к дополнительной ответственности перед кредиторами имуществом в размере завышения стоимости таковых вкладов в неденежной форме. 
     Если стоимость уставного капитала больше суммы, эквивалентной 200 минимальным размерам оплаты труда, необходимо проведение независимой от участников общества оценки неденежного вклада. В таких случаях если по результатам независимой оценки стоимость его вклада завышена, то при недостаточности имущества Общества такой участник несет субсидиарную ответственность по обязательствам общества, размер которой определяется размером завышения стоимости его вклада27.
     Представляется, что в целях предотвращения наступления таковой ответственности, в уставе общества могут быть предусмотрены виды имущества, которые недопустимо вносить в качестве вклада в уставный капитал, или установлен запрет вносить в качестве вклада право пользования объектом недвижимого имущества. При этом риск участника ограничен риском неисполнения обществом своих обязательств перед кредиторами, участниками, риском прекращения обязательства между обществом и участником. 
     Когда общество не получает прибыль и не может выполнить свою обязанность по выплате участнику части прибыли, то риск участника заключается в невозможности получения соответствующего результата. Эти риски проявляются в отсутствии прибыли, которая должна распределяться между участниками, либо в признании общества несостоятельным и его ликвидации, что приведет к прекращению обязательств между обществом и участником. Помимо этого, риск участника общества не всегда ограничен пределом стоимости внесенного вклада, поскольку размер ожидаемой прибыли может превосходить внесенный вклад. Кроме того, доля участия (как наличное имущество), также может иметь более высокую денежную оценку, чем вклад участника. 
     Несмотря на то, что в обществе устанавливаются ограничения на передачу доли участия, невозможность рыночной оценки этой доли, денежная оценка доли может осуществляться в рамках договора об уступке доли, и такая оценка прав участника тоже может превышать стоимость его первоначального вклада28.
     

     1.2. Учреждение общества с ограниченной ответственностью
     В соответствии с действующим гражданским законодательством Общество может быть создано путем учреждения, то есть  создания нового юридического лица, либо путем реорганизации уже созданных  юридических лиц. В настоящее время в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц» от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ29 юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц, а не с момента государственной регистрации, что привело к более упрощенной процедуре создания юридических лиц, которая будет рассмотрена чуть позже. Государственная регистрация является заключительным этапом, создания общества, которому предшествует разработка и принятие учредительных документов. 
     Как отмечалось ранее, Общество может быть создано не только физическими лицами, но и юридическими лицами. Помимо этого, закон   допускает  такую  возможность, чтобы общество было создано  одним лицом. В  таких случаях учредитель будет единственным участником общества. При этом установлено единственное ограничение -  закон  запрещает создавать Общество   единственным участником, который сам является  хозяйственным  обществом, имеющим одного  участника.30
     Данное ограничение направлено на предотвращение опасности появления группы юридических лиц, в которых одно и то же лицо  является единственным участником, управляющим всеми юридическими лицами и освобожденным от какой-либо  имущественной ответственности. Например, в случаях банкротства таких  обществ, вызванного действиями или указаниями этого учредителя, последний не несет ответственности по обязательствам названных обществ либо  ответственности  по обязательствам дочернего  общества. Поскольку участие в хозяйственном обществе неразрывно связано с определенными полномочиями по распоряжению имуществом общества, закрепленными за участниками общества,  органы государственной власти и органы местного самоуправления  не могут участвовать в таких обществах.
     Учреждения, которые финансируются их собственниками, вправе  стать участником общества по согласованию с  собственником имущества. Вместе с тем, в силу специальных указаний закона, например,  закона  об образовании, государственные учреждения культуры или образовательные учреждения вправе участвовать в хозяйственных обществах. Следует согласиться с авторами, которые утверждают, что  государственные и муниципальные служащие не могут быть участниками хозяйственного общества.31
     На наш взгляд,  деятельность по созданию коммерческой	организации следует отнести к предпринимательской деятельности, поскольку она  является волевой, самостоятельной и она направлена на систематическое получение прибыли, и, кроме того,  осуществляется на свой риск. Вместе с тем, законодательный запрет для государственных служащих заниматься предпринимательской деятельностью предполагает, что эта категория граждан не может выступать не только в качестве индивидуальных предпринимателей, но и в  качестве  единственного участника Общества. При таком подходе, если государственный служащий будет участвовать в деятельности общества через доверенных лиц, он все равно будет непосредственно воздействовать на управление делами общества, а, следовательно, принимать участие в ведении предпринимательской деятельности. Помимо этого, закон вводит иные запреты и ограничения в обществах  отдельных категорий граждан. К примеру, Законом РФ о товарных биржах и биржевой торговле запрещается служащим соответствующей биржи принимать участие в биржевых сделках или самим создавать брокерские конторы.
     Федеральный закон о рынке ценных бумаг также не позволяет служащим фондовой биржи выступать учредителями организаций- профессиональных участников рынка ценных бумаг, или участвовать в деятельности биржи в качестве индивидуальных предпринимателей. Подобные запреты связаны с профессиональной деятельностью граждан названных категорий.  Следовательно, они могут выступать учредителями и участниками всех иных юридических лиц, которые подобную деятельность не осуществляют.
     Действующий ГК РФ, закрепляя общее правило о государственной регистрации всех юридических лиц,  не содержит каких-либо исключений из данного правила, поэтому  юридические лица  в настоящее время   образуются в разрешительном  порядке, что предполагает, что их  создание разрешено уполномоченным органом  государства. Регистрирующий орган  проверяет соблюдение установленного порядка образования юридического лица, а также учредительные документы на их соответствие закону, после чего осуществляет государственную регистрацию юридического лица. При этом действующее законодательство допускает возможность отказа в регистрации только в случаях, прямо,  предусмотренных законом - если не нарушен порядок образования  общества или если учредительные документы не  соответствуют закону32.
     Для создания хозяйственного общества путем его учреждения необходимо решение единственного учредителя или учредителей. В зависимости от количества участников такое решение принимается либо одним лицом, либо учредительным собранием. В случае, когда  решение о создании  общества принято несколькими  лицами, эти лица, прежде всего, должны заключить между собой договор об учреждении общества (учредительный договор) (см. Приложение 2),  а после этого разработать и утвердить устав  общества. Если общество учреждается одним лицом, единственным учредительным документом  является  устав. 
     Правовой основой деятельности любого юридического лица являются его учредительные документы, в которых  учредители конкретизируют общие нормативные  требования относительно  своих интересов. Для каждого вида юридических лиц состав учредительных документов  различен. 
     Особенностью общества, отличающей его от  других организационно-правовых форм юридических лиц, является наличие двух учредительных документов – устава и учредительного договора. Это свидетельствует о том, что для общества присущи одновременно характерные признаки хозяйственных товариществ и акционерных обществ.
     Представляется, что тем самым подтверждается двойственность общества, выраженная  в союзе лиц  и союзе капиталов.
     Учредительный договор представляет собой  гражданско-правовой договор, который фиксирует и регулирует взаимоотношения между участниками в процессе создания и деятельности общества33. Некоторые ученые рассматривают его как разновидность договора о совместной деятельности, другие полагают,  что это особый  самостоятельн.......................