Права и обязанности адвоката-защитника в реализации подозреваемым (обвиняемым) права на заключение досудебного соглашения о сотрудничестве

НЕГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ
«МЕЖДУНАРОДНЫЙ ИНСТИТУТ ЭКОНОМИКИ И ПРАВА»



Курсовая работа



Студентки __5___ курса 			заочного			 отделения

факультет 		юридический								

Веригиной Елены Станиславовны



По дисциплине: 		Уголовно – процессуальная деятельность адвоката	

На тему: 	ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ЗАЩИТНИКА ПРИ ЗАКЮЧЕНИИ ДОСУДЕБНОГО СОГЛАШЕНИЯ	





Руководитель:
 к.ю.н., доцент Волкова О.В.
                                         (ученая степень, звание, ФИО)


О.В. Волкова
                                     (подпись, фамилия)
    
    
    
Защищена
«____» _______________ 20 ___ г.

Оценка
« ________________________ »

«____» _______________ 20 ___ г.



Москва, 2017 г.


ОГЛАВЛЕНИЕ
ВВЕДЕНИЕ	3
ГЛАВА 1. ЗАЩИТНИК В ПРОЦЕДУРЕ ДОСУДЕБНОГО СОГЛАШЕНИЯ О СОТРУДНИЧЕСТВЕ	7
1.1. Права и обязанности адвоката-защитника в реализации подозреваемым (обвиняемым) права на заключение досудебного соглашения  о сотрудничестве	7
1.2. Обеспечение права на защиту как гарантия справедливости приговора, провозглашенного при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве	14
ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ ПРОЦЕССУАЛЬНО-ТАКТИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АДВОКАТА-ЗАЩИТНИКА ПРИ ЗАКЛЮЧЕНИИ ДОСУДЕБНОГО СОГЛАШЕНИЯ О СОТРУДНИЧЕСТВЕ В УГОЛОВНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ РФ	19
2.1. Отдельные аспекты участия адвоката-защитника в заключение досудебного соглашения о сотрудничестве	19
2.2. Деятельность адвоката при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве: некоторые практические рекомендации	24
ЗАКЛЮЧЕНИЕ	35
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ	38





ВВЕДЕНИЕ
     Актуальность исследования. Давно назрел в нашей стране вопрос в необходимости поиска путей привлечения к сотрудничеству с правоохранительными органами лиц, состоящих в организованных группах и преступных сообществах». Эффективные меры, стимулирующие позитивное посткриминальное поведение обвиняемых велись в нашей стране давно, что вполне не является удивительным, поскольку лица,  которые раскаялись в совершенном ими преступлении, готовы помогать расследованию и  способны оказать существенную помощь в точном установлении значимых обстоятельств дела1.
     Новым уголовно-процессуальным институтом, введенным в 2009 году Федеральным законом № 141-ФЗ от 29 июня 2009 г. «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации»2  (далее - УПК РФ) введена новая глава 40.1 «Особый порядок принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве (далее для – ДСоС).
     Практика применения института ДСоС выявила ряд проблем, связанных не только с правовой регламентацией, так и – недостатками и сложностями практической его реализации.
     Особенно важным аспектом проблематики выступает обеспечение прав участников досудебного соглашения о сотрудничестве.
     В рамках института досудебного соглашения о сотрудничестве подозреваемым (обвиняемым) утрачиваются процессуальные права, к примеру, отказа от участия в доказывании, дачи показаний, либо от участия в следственных действиях. Изменение процессуального положения подозреваемого (обвиняемого) при  заключении досудебного соглашения не подкреплено процессуальными гарантиями, что необходимо считать пробелом в законодательстве, обусловленным научной не разработанностью данного направления. Существенным является и целенаправленное исследование уголовно-процессуальных гарантий прав потерпевшего при заключении с подозреваемым (обвиняемым) ДСоС. Данные обстоятельства подтверждают актуальность настоящего исследования, обусловливают необходимость изучения проблем обеспечения прав и законных интересов подозреваемого, обвиняемого и потерпевшего при заключении ДСоС адвокатом-защитником.
     Большое количество работ посвящено тематике заключения досудебного соглашения, роли адвоката - защитника  и  его участие в реализации подозреваемым (обвиняемым) права на заключении досудебного соглашения о сотрудничестве. Данной тематике посвящены работы таких авторов, как: Головинский М.М.3; Кубрикова М.Е. 4, Топчиева Т.В. 5 и  другие.
     Объектом исследования являются уголовно-процессуальные правоотношения, складывающиеся до заявления ходатайства о ДСоС, в процессе заключения соглашения подозреваемым (обвиняемым), потерпевшим, представителем и защитником.
     Предмет исследования составляют совокупность прав и обязанностей защитника при заключении досудебного соглашения.
     Цель работы состоит в комплексном научном исследовании теоретических и практических положений, устанавливающих права и обязанности защитника при заключении ДСоС, предмет выявления существующих проблем, разработке практических рекомендаций для адвокатов-защитников касающиеся предмета досудебного соглашения, порядка его заключения.
     Для достижения поставленной цели необходимо выполнить следующие задачи:
     - определить права и обязанности защитника в реализации подозреваемым (обвиняемым) права  на заключение досудебного соглашения  о сотрудничестве;
     - рассмотреть участие адвоката-защитника в реализации  обеспечение права на защиту как гарантию справедливости приговора, провозглашенного при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве;
     - рассмотреть отдельные аспекты участия адвоката-защитника в заключение досудебного соглашения о сотрудничестве;
     - изучить особенности процессуального порядка заключения досудебного соглашения о сотрудничестве;
     - предложить практические рекомендации для адвокатов-защитников, касающиеся предмета досудебного соглашения, порядка его заключения, а также тактики участия в досудебном и судебном производствах по анализируемой категории дел.
     Методологическую основу исследования составили общенаучные и частно-научные методы и приемы познания, сравнительно-правовой, системно-структурный, формально-логический подходы, анализ статистических данных, судебной практики.
     Структура курсовой работы предопределяется целью и задачами исследования, состоит из введения, двух глав с подразделами, заключения, списка использованных источников и литературы.
     ГЛАВА 1. ЗАЩИТНИК В ПРОЦЕДУРЕ ДОСУДЕБНОГО СОГЛАШЕНИЯ О СОТРУДНИЧЕСТВЕ
     1.1. Права и обязанности адвоката-защитника в реализации подозреваемым (обвиняемым) права на заключение досудебного соглашения  о сотрудничестве
     Конституция Российской Федерации (далее - Конституция РФ) принятая в 1993 году, закрепившая для граждан Российской Федерации права и свободы в соответствии с международно-правовыми стандартами в области прав человека, отразилась и на развитие в российском законодательстве. 
     В последней редакции статьи 2 Конституции РФ гласиться: «Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав  и свобод человека и гражданина – обязанность государства».
     Право на квалифицированную юридическую помощь, осуществляемую согласно требованиям норм УПК РФ, защитником - гарантировано нормами части 1 статьи 48 Конституции РФ6. 
     Защитник – лицо, которое осуществляет в порядке установленном УПК РФ защиту прав и (или) законных интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающий им юридическую помощь при производстве по уголовному делу  согласно ч.1. ст. 49 УПК РФ. В качестве защитника допускаются адвокаты после предъявления ими органам предварительного расследования ордера на исполнение поручения, выдаваемого соответствующим адвокатским образованием, и удостоверения адвоката. Как и любой участник уголовного судопроизводства, защитник наделен определенным процессуальным статусом7. Участие защитника в уголовном судопроизводстве является гарантией реализации прав и законных интересов обвиняемого (подозреваемого) в уголовном процессе.
     Новый для отечественного уголовно - процессуального права институт, предусмотренный гл. 40.1 УПК РФ, ограничивает круг участников досудебного соглашения о сотрудничестве со стороны защиты процессуальными фигурами подозреваемого либо обвиняемого и защитника. Данная позиция законодателя принципиальная, поскольку лишь после приобретения своего процессуального статуса подозреваемый (п. 11 ч. 3 ст. 46 УПК РФ) и обвиняемый (п. 21 ч. 4 ст. 47 УПК РФ) обладают правом защищаться любыми не запрещенными УПК РФ средствами и способами. Выбор  способов, от которых в дальнейшем зависит позиция стороны защиты.8 Так, подозреваемый (обвиняемый) может воспользоваться правом отказаться свидетельствовать против себя, закрепленным ст. 51 Конституции РФ, и все бремя доказывания возложить на сторону обвинения. Но закон также предоставляет подозреваемому (обвиняемому) право оказать содействие следствию посредством заключения досудебного соглашения о сотрудничестве, что влечет применение норм ч. 2 ст. 62 УК РФ.
     Процессуальной фигурой, обеспечивающей права подозреваемого (обвиняемого) в процедуре досудебного соглашения о сотрудничестве, выступает защитник, задачей которого является осуществление защиты прав и интересов подозреваемого (обвиняемого) и оказание ему юридической помощи при производстве по уголовному делу в соответствии со ст. 46, 48 Конституции РФ и ч. 1 ст. 49 УПК РФ. Нормы ч. 1 ст. 317.1 УПК РФ указывают на необходимость участия защитника в процедуре досудебного соглашения о сотрудничестве: если защитника не пригласит подозреваемый, обвиняемый, его родственники или другие лица, то обязанность обеспечить участие защитника в подписании ходатайства о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве возлагается на следователя. Данная позиция законодателя основывается на соблюдении принципа состязательности сторон: принимая решение о сотрудничестве со следствием, подозреваемый (обвиняемый) реализует свое право защищаться любыми способами, не запрещенными уголовно-процессуальным законом, а содействовать ему в этом и оказать квалифицированную юридическую помощь призван защитник.
     Заключая соглашение о сотрудничестве, сторона защиты вступает в обязательственные правоотношения, в которых подозреваемый (обвиняемый) исполняет взятые на себя обязательства, а защитник выступает гарантией добровольности взятых на себя подозреваемым (обвиняемым) обязательств и соблюдения законности, применяемых в отношении него процессуальных процедур, а также способствует осуществлению прав подозреваемого (обвиняемого) в полном объеме. Следует отметить, что хотя законодатель и указывает на необходимость участия защитника при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, однако не закрепляет это положение в ст. 51 УПК РФ, устанавливающей случаи обязательного участия защитника в уголовном судопроизводстве, что является пробелом уголовно-процессуального законодательства9. 
     Несмотря на то, что процедура досудебного соглашения о сотрудничестве предусматривает принятие судебного решения в особом порядке, в котором участие защитника обязательно, нормы п. 7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ не могут охватить весь институт досудебного соглашения о сотрудничестве.
     В УПК РФ Федеральным законом от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации»10 включили нормы, которые расширили полномочия адвоката-защитника11. 
     Одним из процессуальных средств достижения адвокатом – защитником цели участия в уголовном судопроизводстве является институт досудебного соглашения о сотрудничестве (глава 40.1 УПК РФ), позволяющим минимизировать ответственность подозреваемого (обвиняемого).
     Анализ положений УПК РФ позволяет сделать вывод о том, что адвокат-защитник не самостоятельная сторона в досудебном соглашении о сотрудничестве. Волей подозреваемого (обвиняемого) обусловлено участие адвоката-защитника при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве. Адвокат-защитник без  участия подозреваемого (обвиняемого) заключать с прокурором досудебное соглашение о сотрудничестве не может.
     Адвокат-защитник обеспечивает во всех стадиях уголовного процесса соблюдение прав и законных интересов подозреваемого (обвиняемого).
Отказаться от услуг защитника или попросить замену подозреваемый (обвиняемый) может на любом этапе уголовного процесса в любой момент. Линию поведения подозреваемый (обвиняемый) и адвокат-защитник согласовывают совместно. Совместно с доверителем адвокат-защитник оговаривает условия, на которых лицо будет оказывать содействие правоохранительным органам.
     Не вправе адвокат-защитник занимать позицию по делу, являющуюся  обратной позиции доверителя, или же действовать вопреки воле доверителя, кроме случаев, когда защитник убежден в самооговоре своего подзащитного (ч. 1 п. 2 ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката, подп. 3 п. 4 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатуре и адвокатской деятельности»). В таких ситуациях адвокат-защитник может отказать в поддержание  о заключении данного ходатайства  подзащитному. 
     Также возможно возникновение вопроса о том, как поступить адвокату-защитнику, когда тот убежден в невиновности своего подзащитного в инкриминируемом ему преступлении, тем не менее, подзащитный признает свою вину и настаивает на заключении досудебного соглашения о сотрудничестве?  Адвокату-защитнику необходимо учитывать факт что лицо, вовлеченное в уголовное судопроизводство как обвиняемый (подозреваемый) зачастую находиться в затруднительной жизненной ситуации, подавленном, стрессовом состояние вызванном данной ситуацией. Мотивы самооговоров различны. Защитник должен тактично и достаточно корректно разъяснить своему подзащитному, что самооговор не является выходом  из сложившейся ситуации, его самооговор позволяет настоящему преступнику свободно и безнаказанно оставаться на свободе и продолжать заниматься преступной деятельностью. Адвокатом-защитником проделывается достаточно сложная психологическая работа с подозреваемым (обвиняемым), позволяющая расположить к себе своего доверителя. Множество ситуаций, в которых подзащитный признает себя виновным в совершении преступления полностью, в которых его подозревают (обвиняют), тем самым подзащитный желает заключить досудебное соглашение о сотрудничестве, но имеются отягчающие обстоятельства, которые служат преградой для заключения досудебного соглашения о сотрудничестве.
     Защитник пытается устранить данные обстоятельства, в частности, изменения юридической квалификации посредством подачи соответствующего ходатайства и если исход будет положительный, то заявить ходатайство о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.
     Вопрос о том, как поступать защитнику, когда подозреваемый (обвиняемый) не признает свою вину, а, по мнению защитника, его вина подтверждается, имеющимися в материалах уголовного дела доказательствами является достаточно сложным. 
     Адвокатом-защитником разъясняется доверителю, что постановление обвинительного приговора неизбежно на основании имеющихся доказательств в деле, поэтому он ставит в известность подзащитного  о целесообразности заключения досудебного соглашения о сотрудничестве, поскольку нет шансов на вынесение оправдательного приговора или они вовсе ничтожны. В сложившейся на данный момент следственной практике инициатива данного сотрудничества исходит зачастую от следователя. 
     Адвокат-защитник, обсудив со своим подзащитным все существенные элементы досудебного соглашения о сотрудничестве,  рекомендует подзащитному:
     - признать полную вину в совершении преступления, дать признательные показания по предъявленному обвинению и заявить ходатайство о заключении соглашения о сотрудничестве;
     -  на основании ст. 51 Конституции РФ отказаться от дачи показаний и не признавать свою  виновность, либо же дать показания, обосновывающие его позицию и не признавать свою виновность; 
     - признать виновность в совершенном преступлении частично и дать показания или отказаться от дачи показаний; 
     - не признавать вину. 
     Защитником совместно с подозреваемым (обвиняемым) при принятие решения о заключении досудебного соглашения заявляется ходатайство о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.
     Поскольку уголовно-процессуальным законодательством не запрещено адвокату - защитнику беседовать как со следователем, так и с прокурором, то предварительная встреча с процессуальным оппонентом позволит заранее выяснить его отношение к возможности заключить соглашение. Практика показывает, при обращении к следователю, тот неофициально советуется с прокурором. Необходимо отметить, что адвокат-защитник, не являясь самостоятельной стороной соглашения о сотрудничестве, а является самостоятельным участником процесса, выполняющим особую уголовно-процессуальную функцию защиты обвиняемого от предъявленного обвинения или более широкую функцию оказания юридической помощи и охраны интересов обвиняемого. Адвокатом-защитником в обязательном порядке ставится своя подпись в ходатайстве о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве. 
     Если подозреваемый (обвиняемый) не пригласил защитника, его законным представителем или по поручению подозреваемого (обвиняемого) другими лицами, участие защитника обеспечивается следователем  согласно ч. 1 ст. 317.1 УПК РФ. Указанное ходатайство защитник совместно с подозреваемым (обвиняемым) представляют прокурору через следователя (ч. 3 ст. 317.1 УПК РФ).
     Право обжалования постановлений следователя и прокурора об отказе в удовлетворении ходатайства ч. 4 ст. 317.1 и ч. 2 ст. 317.2 УПК РФ предоставляется защитнику.
     Защитником принимается непосредственное участие в составлении досудебного соглашения о сотрудничестве, после составления текста, которое в последующем подписывает адвокат (ст. 317.3 УПК РФ). Защитник также наделен правом делать замечания на представление прокурора об особом порядке проведения судебного заседания и вынесения судебного решения по уголовному делу в отношении обвиняемого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве (ч. 3 ст. 317.5 УПК РФ). 
     Судебное заседание проводится с обязательным участием подсудимого и его защитника (ч. 2 ст. 317.7 УПК РФ). Помимо перечисленных выше прав адвокат-защитник при заключении и последующей реализации заключенного досудебного соглашения о сотрудничестве располагает в полном объеме правами, регламентированными ст. 53 УПК РФ. Стоит отметить, что в странах англосаксонской правовой системы, в отличие от отечественного уголовного процесса, адвокат является самостоятельным участником заключаемой сделки, поскольку вправе без обвиняемого заключать подобного рода соглашения.
      Краткий анализ правового положения защитника при особом порядке принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве позволяет сделать вывод что, роль адвоката весьма значительна в деле защиты законных прав и интересов подозреваемого, обвиняемого.
     1.2. Обеспечение права на защиту как гарантия справедливости приговора, провозглашенного при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве
     При анализировании норм УПК РФ, практики его применения, следует вывод о том, что участие защитника при ре?ализации положе?ний главы 40.1 УПК РФ по уголовному де?лу - одна из суще?стве?нных гарантий защиты прав подозре?вае?мых (обвиняе?мых), обе?спе?че?ния законности, справе?дливости приговора.
     Наиболе?е? пробле?мным и не? достаточно уре?гулированным блоком в уголовно-проце?ссуальном законодате?льстве? и науке? уголовного проце?сса стоит вопрос ре?гламе?нтации справе?дливости, как тре?бования, которое? пре?дъявляе?тся к приговору суда в соотве?тствии с де?йствующим законодате?льством в РФ.
     Кате?гория приме?ните?льно к нове?йше?й уголовно-проце?ссуальной форме?, вве?де?нной в УПК РФ Фе?де?ральным законом от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ – рассмотре?ние? де?ла при заключе?нии досуде?бного соглаше?ния о сотрудниче?стве? (гл. 40.1 УПК РФ) приобре?тае?т особую важность.
     На основании положе?ний главы 40.1 УПК РФ, лицо, сове?ршивше?е? пре?ступное? де?яние? любой сте?пе?ни тяже?сти, соде?йствующе?е? сле?дствию в раскрытии и рассле?довании, изобличе?нии и уголовном пре?сле?довании других соучастников, получило возможность оформле?ния в виде? соглаше?ния свое?го сотрудниче?ства с правоохраните?льными органами, при этом получив сниже?ние? ме?ры воздаяния за соде?янное?. Приме?няя, главой 40.1 УПК РФ порядка рассле?дования де?ла и выне?се?ния суде?бного ре?ше?ния суды не? освобожде?ны от обязанности постановле?ния в конкре?тном случае? приговора, соотве?тствующе?го тре?бованиям, статьи 297 УПК РФ. С принятие?м 28 июня 2012 года Постановле?ния Пле?нума Ве?рховного Суда РФ № 16 «О практике? приме?не?ния судами особого порядка суде?бного разбирате?льства уголовных де?л при заключе?нии досуде?бного соглаше?ния о сотрудниче?стве?» разъясне?но, что строгое? соблюде?ние? все?х тре?бований главы 40.1 УПК РФ - обязате?льное? условие? выне?се?ния справе?дливого приговора.
     Не?обходимо проанализировать особе?нности правового ре?гулирования института ДСоС, с позиции ре?ализации права на защиту как условия справе?дливости провозглашае?мого в ре?зультате? рассмотре?ния уголовного де?ла в такой проце?ссуальной форме? приговора.
     Адвокатура тот самый правовой институт, призванный профе?ссионально обе?спе?чивать защиту прав, свобод и инте?ре?сов физиче?ских и юридиче?ских лиц, пе?рвооче?ре?дно – в уголовно - проце?ссуальных правоотноше?ниях. Основополагающим принципом де?яте?льности адвокатуры как структуры гражданского обще?ства и отде?льных адвокатов как е?е? чле?нов - являе?тся принцип справе?дливости12.
     В уголовном проце?ссе? ре?ализации принципа справе?дливости приме?ните?льно к уголовно-проце?ссуальной функции защиты являе?тся особо обсуждае?мой. Проце?ссуальная природа права на защиту как правового основания ре?ализации полномочий адвоката-защитника в уголовном проце?ссе? и все?х выте?кающих из не?го полномочий обусловле?на де?йствие?м принципов состязате?льности и равноправия сторон. 
     Обе?спе?че?ние? обвиняе?мому (подсудимому) права на защиту -  конституционный принцип, строго выполняе?мый на все?х стадиях уголовного судопроизводства являющийся важной гарантие?й установле?ния истины и выне?се?ния законного, обоснованного и справе?дливого приговора13.
      Исходя из практики приме?не?ния закона (приводя статистиче?ские? данные? по Смоле?нской области о составе? участников суде?бного разбирате?льства при заключе?нии досуде?бного соглаше?ния в порядке? гл. 40.1 УПК РФ за 2011 год и пе?рвое? полугодие? 2012 года), защитник не? все?гда приглашае?тся для участия в производстве? по де?лу; име?ются случаи, рассмотре?ния де?ла бе?з участия адвоката14. 
     При этом думае?тся, что одна из суще?стве?нных гарантий права подозре?вае?мого (обвиняе?мого) на защиту это обязате?льное? участие? защитника при ре?ализации положе?ний гл. 40.1 УПК РФ. 
     В силу части 1 ст. 317.1 ходатайство о заключе?нии ДсОС подае?тся подозре?вае?мым или обвиняе?мым в письме?нном виде? на имя прокурора. Сле?довате?лям стоит име?ть в виду, что ходатайство подписывае?тся и защитником, в дальне?йше?м присутствующим при заключе?нии ДсОС и подписание? е?го. 
     Исходя, из норм Фе?де?рального закона «Об адвокатской де?яте?льности и адвокатуре? в Российской Фе?де?рации», а также? Коде?кса профе?ссиональной этики адвоката приме?ните?льно к ситуации подписания адвокатом-защитником ДсОС сле?дуе?т вывод о том, что у адвоката-защитника е?сть право отказаться от подписания данного докуме?нта, при убе?жде?нии в том, что е?го подзащитный самооговаривае?т се?бя, либо когда адвокат-защитник убе?жде?н, что де?йствия подзащитного, направле?нные? на заключе?ние? ДсОС не? добровольного характе?ра. В случаях, когда  суще?ствуе?т хотя бы один из выше?указанных случае?в пре?дставляе?тся, что адвокат-защитник в таком случае? долже?н отказаться от подписания указанных проце?ссуальных докуме?нтов, мотивированно изложив в письме?нном виде? свою позицию как подзащитному, так сле?довате?лю и прокурору. При этом адвокат долже?н разъяснить лицу, защиту которого он осуще?ствляе?т, что тот вправе? отказаться от не?го, в том числе? по мотиву не?согласия с позицие?й защитника15.
     Согласно ч. 3 ст. 317 УПК РФ копия выне?се?нного прокурором пре?дставле?ния вручае?тся обвиняе?мому и е?го защитнику. Оба участника вправе? пре?дставить свои заме?чания, учитывае?мые? прокурором при наличии к тому оснований. 
     В пункте? 1.17 Приказа Ге?не?рального прокурора РФ от 15 марта 2010 г. № 107 «Об организации работы по ре?ализации полномочий прокурора при заключе?нии с подозре?вае?мым (обвиняе?мым) досуде?бных соглаше?ний о сотрудниче?стве? по уголовным де?лам» закре?пле?но, что в случае? поступле?ния заме?чаний обвиняе?мого, е?го защитника на пре?дставле?ние? прокурора не?обходимо подве?ргать их тщате?льной прове?рке?, по ре?зультатам которой выносить постановле?ние? об отклоне?нии или удовле?творе?нии тре?бований указанных участников уголовного проце?сса, копию которого направлять заинте?ре?сованным лицам16. Думае?тся, что данная норма должна быть пре?дусмотре?на и в УПК РФ. 
     Таким образом, участие? защитника обязате?льно в суде?бном разбирате?льстве? уголовных де?л, рассматривае?мых в соотве?тствии с гл. 40.1 УПК РФ. 
     Поскольку участие? защитника в данном особом производстве? по уголовному де?лу являе?тся одной из суще?стве?нных гарантий защиты прав подозре?вае?мых (обвиняе?мых), а также? обе?спе?че?ния законности и справе?дливости производства по де?лу, сле?довало бы вне?сти соотве?тствующие? дополне?ния в статьи, ре?гламе?нтирующие? моме?нты вступле?ния е?го в уголовное? де?ло, а также? правовой статус защитника.
     Наприме?р, ч. 1 ст. 51 УПК РФ дополнить пунктом 8 сле?дующе?го соде?ржания: «Подозре?вае?мый, обвиняе?мый заявил ходатайство о заключе?нии досуде?бного соглаше?ния о сотрудниче?стве?». Часть 2 ст. 51 УПК РФ пре?длагае?м дополнить словами «в случае?, пре?дусмотре?нном пунктом 8, участие? защитника обе?спе?чивае?тся с моме?нта заявле?ния подозре?вае?мым, обвиняе?мым ходатайства о заключе?нии досуде?бного соглаше?ния о сотрудниче?стве?». Часть 3 ст. 49 УПК РФ це?ле?сообразно дополнить пунктом «с моме?нта заявле?ния подозре?вае?мым, обвиняе?мым ходатайства о заключе?нии досуде?бного соглаше?ния о сотрудниче?стве?». В ст. 53 УПК РФ («Полномочия защитника») также? должны быть вне?се?ны указания о соотве?тствующих правах, обусловле?нных соде?ржание?м гл. 40.1 УПК РФ. В том случае?, е?сли защитник не? приглаше?н самим подозре?вае?мым или обвиняе?мым, е?го законным пре?дставите?ле?м или по поруче?нию подозре?вае?мого или обвиняе?мого другими лицами, участие? защитника должно быть обе?спе?че?но органами пре?дварите?льного рассле?дования.









     ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ ПРОЦЕССУАЛЬНО-ТАКТИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АДВОКАТА-ЗАЩИТНИКА ПРИ ЗАКЛЮЧЕНИИ ДОСУДЕБНОГО СОГЛАШЕНИЯ О СОТРУДНИЧЕСТВЕ В УГОЛОВНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ РФ
     2.1. Отде?льные? аспе?кты участия адвоката-защитника в заключе?ние? досуде?бного соглаше?ния о сотрудниче?стве? 
     Адвокат-защитник ре?ализуе?т пре?доставле?нные? е?му УПК РФ полномочия име?нно посре?дством тактиче?ской де?яте?льности, которая, в свою оче?ре?дь, направле?на исключите?льно на отыскание? доказате?льств, оправдывающих подозре?вае?мого (обвиняе?мого) или смягчающих е?го отве?тстве?нность. С помощью тактиче?ских прие?мов и опе?раций адвокату-защитнику удае?тся наиболе?е? эффе?ктивно ре?ализовывать ле?жащую на не?м уголовно-проце?ссуальную функцию, а име?нно защита пре?дставляе?мого им лица от осуще?ствляе?мого в отноше?нии не?го уголовного пре?сле?дования.
     Сле?дуе?т начать с того, что с 1 июля 2002 г. вступил в силу новый Уголовно-проце?ссуальный коде?кс Российской Фе?де?рации. Принятие? нового коде?кса явилось ре?зультатом того, что нормы пре?жне?го УПК РСФСР пе?ре?стали справляться с поставле?нной для них задаче?й, в частности должным образом защищать и гарантировать права и законные? инте?ре?сы участников уголовного судопроизводства.
      Совре?ме?нная уголовно-проце?ссуальная наука, стре?мясь создать условия, при которых участники уголовного судопроизводства как можно боле?е? полно могли осуще?ствлять свои права при производстве? по каждому уголовному де?лу, одновре?ме?нно ище?т пути государстве?нного гарантирования осуще?ствле?ния данных прав, способы и сре?дства охраны прав, свобод и законных инте?ре?сов личности. Вме?сте? с те?м государстве?нная защита прав и свобод личности не? исключае?т и самостояте?льных активных де?йствий каждого по защите? своих личных прав и свобод все?ми способами, не? запре?ще?нными законом17. 
     Об усиле?нии диспозитивных начал в уголовном судопроизводстве? свиде?те?льствуе?т появле?ние? в новом УПК РФ особого порядка суде?бного разбирате?льства. И это, в свою оче?ре?дь, опре?де?ле?нно радуе?т. Как изве?стно, подобная форма уголовного судопроизводства давно приме?няе?тся в странах англосаксонской правовой систе?мы и име?е?т положите?льный опыт. Об этом свиде?те?льствуе?т огромная суде?бная практика. Использование? особого порядка за рубе?жом обусловле?но в пе?рвую оче?ре?дь проце?ссуальной экономие?й вре?ме?ни, а также? те?м, чтобы избе?жать громоздкого суде?бного разбирате?льства с участие?м присяжных засе?дате?ле?й. В частности, аме?риканский опыт не? только не? остудил пыл наших уче?ных-проце?ссуалистов по поводу надобности вве?де?ния сде?лки с правосудие?м в наш уголовный проце?сс, но и был использован ими, как это ни парадоксально, в це?лях обоснования не?обходимости е?го вне?дре?ния в оте?че?стве?нное? уголовное? судопроизводство. 
     Особый порядок суде?бного разбирате?льства в Российской Фе?де?рации заключе?н в разде?ле? Х УПК РФ, который в свою оче?ре?дь, как видно из соде?ржания разде?ла, возможе?н в двух формах: 
     – «Особый порядок принятия суде?бного ре?ше?ния при согласии обвиняе?мого с пре?дъявле?нным е?му обвине?ние?м»; 
     – «Особый порядок принятия суде?бного ре?ше?ния при заключе?нии досуде?бного соглаше?ния о сотрудниче?стве?». 
     С моме?нта вне?се?ния изме?не?ний в УПК РФ и УК РФ, касающихся досуде?бного соглаше?ния о сотрудниче?стве?, прошло довольно много вре?ме?ни, в связи с этим нам пре?дставляе?тся возможным приве?сти не?сколько ре?коме?ндаций по тактике? и этике? адвоката-защитника. Итак, досуде?бное? соглаше?ние? о сотрудниче?стве? – это соглаше?ние? ме?жду сторонами обвине?ния и защиты, в котором указанные? стороны согласовывают условия отве?тстве?нности подозре?вае?мого или обвиняе?мого в зависимости от е?го де?йствий после? возбужде?ния уголовного де?ла или пре?дъявле?ния обвине?ния (п. 61 ст. 5 УПК РФ). 
     Проце?сс заключе?ния досуде?бного соглаше?ния о сотрудниче?стве? начинае?тся с того, что подозре?вае?мым (обвиняе?мым) подае?тся письме?нное? ходатайство на имя прокурора. 
     Из соде?ржания ч. 1 ст. 317.1 УПК РФ сле?дуе?т то, что инициатором заявле?ния ходатайства о заключе?нии досуде?бного соглаше?ния о сотрудниче?стве? являе?тся сам подозре?вае?мый (обвиняе?мый). Однако сразу же? отме?тим, что остае?тся не? разре?ше?нным вопрос относите?льно того, кто долже?н разъяснить лицу, изъявивше?му же?лание? пойти на «сде?лку с правосудие?м», о наличии у не?го такого права, о порядке? заявле?ния ходатайства, а также? о правовых после?дствиях такого заявле?ния. Пре?дставляе?тся оче?видным, что разъясне?ние? такого права, возможно, возложить на сле?довате?ля или же? на адвоката-защитника по уголовному де?лу. Во избе?жание? наруше?ния прав и законных инте?ре?сов подозре?вае?мого (обвиняе?мого), данный пробе?л не?обходимо устранить путе?м вне?се?ния изме?не?ний в ст. 46, 47 УПК РФ и дополнить их положе?ние?м сле?дующе?го соде?ржания: « О заключе?нии досуде?бного соглаше?ния о сотрудниче?стве?». Подобной корре?ктировкой стате?й проце?ссуального законодате?льства обязанность разъяснить право возлагае?тся на сле?довате?ля, ве?дуще?го производство по конкре?тному уголовному де?лу.
     Как нам пре?дставляе?тся ве?рным, адвокат-защитник, в свою оче?ре?дь, в связи с осуще?ствле?ние?м свое?го профе?ссионального долга долже?н подробно и доходчиво разъяснить свое?му подзащитному порядок заявле?ния ходатайства о заключе?нии досуде?бного соглаше?ния о сотрудниче?стве?, а также? правовые? после?дствия заявле?ния подобного рода ходатайства. Адвокату - защитнику в пе?рвую оче?ре?дь не?обходимо поставить также? в изве?стность свое?го подзащитного о том, что заключе?ние? подобного рода соглаше?ния не?возможно, е?сли лицо сообщит правоохраните?льным органам информацию лишь о собстве?нном участии в сове?рше?нном им пре?ступле?нии. 18
     Согласно положе?нию, соде?ржаще?муся в ч. 2 ст. 317.1 УПК РФ, подозре?вае?мый или обвиняе?мый вправе? заявить ходатайство о заключе?нии досуде?бного соглаше?ния о сотрудниче?стве? с моме?нта начала уголовного пре?сле?дования до объявле?ния об окончании пре?дварите?льного сле?дствия. Как нам пре?дставляе?тся ве?рным и тактиче?ски оправданным, адвокат - защитник, особе?нно опытный, долже?н уже? на пе?рвых этапах уголовного пре?сле?дования виде?ть дальне?йшую пе?рспе?ктиву уголовного де?ла и в зависимости от этого пре?длагать свое?му подзащитному идти на сде?лку или не?т. Так, е?сли у стороны обвине?ния име?е?тся сильная доказате?льстве?нная база, а доказате?льств, указывающих на не?виновность лица, не?т, то адвокату-защитнику стоит указать свое?му подзащитному, что заявле?ние? ходатайства о заключе?нии досуде?бного соглаше?ния о сотрудниче?стве? в сложивше?йся ситуации буде?т боле?е? це?ле?сообразным. 
     Однако дале?ко не? все?гда данную позицию с адвокатом-защитником разде?ляе?т е?го подзащитный. 
     Как поступать адвокату-защитнику в этом случае?? Не?которые? авторы, в том числе? аме?риканские?, указывают на то, что защитник, уве?ре?нный в том, что шансы на оправдание? ничтожны, а на осужде?ние? – практиче?ски 100% и, сле?довате?льно, выгодне?е? пойти на сде?лку с правосудие?м, вле?кущую ускоре?нное? рассмотре?ние? де?ла, долже?н убе?дить свое?го клие?нта дать на это согласие?; при этом адвокату не?обходимо найти золотую се?ре?дину ме?жду возде?йствие?м на обвиняе?мого и е?го просве?ще?ние?м (between pressure and education) . 
     В конте?ксте? изложе?нного хоте?лось бы обратить внимание? на то, что заявле?ние? ходатайства об особом порядке? суде?бного разбирате?льства являе?тся правом, а не? обязанностью подозре?вае?мого (обвиняе?мого). В связи с этим адвокат-защитник може?т возде?йствовать на свое?го подзащитного лишь ме?тодом рационального убе?жде?ния, используя при этом: накопившие?ся по уголовному де?лу доказате?льства – как обвините?льные?, так и оправдате?льные?; анализ обстояте?льств де?ла; соотве?тствующую суде?бную практику. Сле?дуе?т подче?ркнуть, что глава 40.1 УПК РФ не? соде?ржит норм, касающихся того, что лицо, которое? ре?шилось пойти на «сде?лку с правосудие?м», должно признать вину в инкриминируе?мом е?му де?янии. Поэтому, на наш взгляд, пре?дставляе?тся не?допустимым с этиче?ской точки зре?ния убе?ждать свое?го подзащитного заявлять ходатайство о заключе?нии досуде?бного соглаше?ния о сотрудниче?стве? в случае?, е?сли он не? признае?т се?бя виновным. 
     Заявле?ние? ходатайства о заключе?нии досуде?бного соглаше?ния о сотрудниче?стве? (не?важно, участвуе?т в де?ле? адвокат-защитник.......................