Особенности деятельности адвоката по доказыванию в кассационной, апелляционной и надзорной инстанции гражданского процесса

     
Содержание
     
Введение	3
Глава 1.Правовое положение адвоката в Российской Федерации.	7
1.1. Сущность и особенности статуса адвоката в современной России    ……….7
1.2.Права и обязанности адвоката………………………………...……………....18
Глава 2.Участие адвоката в доказывании в суде первой инстанции……………………………………………………….…….......................40
2.1.Деятельность адвоката на досудебной стадии гражданского процесса	40
2.3.	Участие адвоката в рассмотрении гражданских дел в судебном разбирательстве…………………………………………	54
Глава 3.Особенности деятельности адвоката по доказыванию в кассационной, апелляционной и надзорной инстанции гражданского процесса……………………………………………………………….......................40
2.1.Участие адвоката в производстве апелляционной инстанции	40
2.3.Особенности участия адвоката в производстве кассационной и надзорной инстанции		54

Заключение	66
Список использованных источников	73
     
Введение
     Актуальность темы выпускной квалификационной работы. Задача каждого адвоката и адвокатуры в целом - не оказание содействия суду, а защита прав и законных интересов лиц, обратившихся за юридической помощью. Но объективно такая деятельность способствует достижению целей, стоящих перед правосудием. Адвокат обязан защищать интересы клиента всеми законными способами.
     Адвокаты сдают специальный экзамен на знание законодательства, обязаны повышать квалификацию, и конечно их уровень знаний законов для разрешения спора очень часто превышает уровень знаний участников спора, а зачастую превышает даже уровень знаний суда, ведь судьи изучают спор по представленным сторонами доказательствам и по требуемой оценке их в свете заявленных сторонами законов. В таких ситуациях участие адвоката в споре значительно повышает возможность достижения положительных результатов для клиента. Именно адвокат, как профессиональный участник судебного процесса, имеет реальную возможность разъяснить человеку и гражданину право на обращение в суд за защитой интересов, имущества, возмещением причиненного вреда и т.д. Затем он может составить исковое заявление, собрать и представить в суд необходимые доказательства, успешно действовать в интересах доверителя на стадии подготовки дела к судебному разбирательству и в ходе рассмотрения и разрешения дела по существу в суде первой инстанции. Профессионализм и деловитость адвоката-представителя могут сыграть важную роль в заключении мирового соглашения сторон. Если же суд не согласится с требованиями и доводами представителя или удовлетворит их частично, адвокат вправе обжаловать судебное решение в апелляционном, кассационном порядке, принимая тем самым меры для восстановления нарушенных прав и интересов стороны, представителем которой он является.
     Вопросы ведения дел в гражданском процессе посредством действий представителя относятся к числу тех, которые постоянно находятся в центре внимания ученых-юристов. Интерес к проблемам процессуального представительства обусловлен местом и ролью данного института в системе гарантий гражданской процессуальной формы.
     Вместе с тем существует широкий круг проблем правоприменительного характера, связанных с участием адвоката в гражданском процессе, в том числе с участием в доказывании по гражданским делам, следовательно, тема настоящей работы актуальна, теоретически и практически значима.
     В виду того, что изучаемая тема очень обширна, в работе акцентировано внимание на наиболее важных, на наш взгляд, моментах, и сделана попытка связать их с практикой.
     Цель работы – рассмотрение особенностей участия адвоката в доказывании по гражданским делам. Для достижения указанной цели были поставлены следующие задачи:
     - рассмотреть сущность и особенности статуса адвоката в современной России;
     - дать характеристику прав и обязанностей адвоката как представителя по гражданским делам;
     - исследовать деятельность адвоката по собиранию и исследованию доказательств в суде первой инстанции;
     - рассмотреть особенности участия адвоката в доказывании в суде кассационной, аппеляционной и надзорной инстанции гражданского процесса;
     Объектом исследования стали общественные отношения в сфере доказывания по гражданским делам.
     Предметом исследования являются особенности участия адвоката как представителя в гражданском процессе.
     Методологической основой исследования являются положения общей теории познания. В ходе исследования были использованы следующие методы познания: логический, системный, сравнительно-правовой и т.д.
     Теоретическую основу работы составили учебная, специальная научная литература, комментарии законодательства, а также материалы периодической печати. При написании работы использовались труды таких ученых как: Афонина А.В., Бойков А.Д., Гордон М.В., Данилов Е.П., Демидовой Л.А, Крашенинникова П.В., Решетниковой И. В., Колоколовой Э.Е., Шакарян М.С.,. и другие.
     Нормативно-правовую основу работы образуют Конституция Российской Федерации, федеральные законы и подзаконные нормативно-правовые акты.
     В работе использованы материалы судебной практики.
     Структура работы обусловлена целью и задачами исследования и состоит из введения, трех глав, содержащих шесть параграфов, заключения и списка литературы.
     
Глава1. Правовое положение адвоката в Российской Федерации
     1.1 Сущность и особенности статуса адвоката в современной России

     Согласно ч.1 ст.1 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»), адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном законом, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудии1].
     Общая характеристика адвокатуры, ее взаимоотношения с государством раскрыты в ст. ЗФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».
     1. Адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления.
     2. Адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов.
     3. В целях обеспечения доступности для населения юридической помощи и содействия адвокатской деятельности органы государственной власти обеспечивают гарантии независимости адвокатуры, осуществляют финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также при необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи.
     4. Каждому адвокату гарантируется социальное обеспечение, предусмотренное для граждан Конституцией Российской Федерации.
     Сущность адвокатуры как одного из важнейших элементов правозащитной системы общества можно определить так: адвокатура - это негосударственной и некоммерческое добровольное профессиональное объединение квалифицированных юристов, обладающих статусом адвоката, созданное для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав и законных интересов. В этом определении суть явления - адвокатура служит не защите интересов государства и правосудия, а представляет и защищает негосударственный, частный интерес.
     По общему правилу адвокат обязан оказывать юридическую помощь любому человеку в ней нуждающемуся. Адвокату не следует быть «судьей» своего клиента и при обращении к нему за помощью самостоятельно определять мнимость или законность права обратившегося. Выражение, что «клиент всегда прав» для адвоката должно носить характер императива и не подвергаться сомнению. С другой стороны, средства и методы защиты адвоката должны быть основаны на законе2.
     Согласно ч. 1 ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокатом является лицо, получившее в установленном этим законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.
     Общая задача адвокатуры - оказание юридической помощи - конкретизируется в отдельных видах этой помощи, к которым относятся 3:
     1) дача консультаций и справок по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;
     2) составление заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера;
     3) представление интересов доверителя в конституционном судопроизводстве;
     4) участие в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;
     5) участие в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;
     6) участие в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;
     7) представление интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;
     8) представление интересов доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;
     9) участие в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;
     10) участие в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.
     Адвокат вправе оказывать и иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.
     Деятельность адвоката характеризуют четыре основные черты:
     1) профессиональная деятельность объединяет адвокатов в сообщество людей, связанных общими ценностями и интересами;
     2) приоритет цели оказания услуг перед извлечением прибыли (что отличает адвокатскую деятельность от предпринимательской);
     3) особые знания и опыт;
     4) этика.
     Адвокаты, в отличие от юрисконсультов и других категорий профессиональных юристов, не обладающих статусов адвоката, находясь организационно в адвокатских фирмах, бюро, кабинетах, консультациях в среде себе подобных, без отношений соподчиненности с заказчиком и не будучи связанными со спецификой деятельности организации - работодателя, всегда имели и имеют более широкую область деятельности и возможность более комплексного и нетрадиционного подхода к решению сложных проблем. Кроме того, адвокат в силу принадлежности к адвокатскому сословию имеет ряд законодательно закрепленных преимуществ перед юристом не обладающим статусом адвоката.
     Вопрос гражданско-процессуального представительства всегда привлекал внимание ученых-юристов России. Так, М.В. Гордон указывал, что существо представительства состоит в том, что одно лицо отправляет юридическую деятельность вместо другого4. Здесь четко прослеживаются такие характерные слагаемые процессуального представительства, как: замещение представителем другого лица; осуществление представительства является юридической деятельностью; последняя осуществляется в рамках гражданского судопроизводства и по установленной законом процедуре.
     Деятельность представителя, с одной стороны, порождает правовые последствия для доверителя (представляемого), а с другой - представитель несет ответственность перед доверителем за качество выполняемой деятельности.
     Д.И. Мейер определял представительство следующим образом: «Договор доверенности, называемый также поручением, препоручением, представляет собой юридическое отношение, в котором одно лицо обязывается быть представителем другого по какому-либо гражданскому действию» 5.
     И.М. Ильинская и Л.Ф. Лесницкая понятие представительства в гражданском процессе раскрывали через субъективный и деятельностный факторы как совершение от имени и в интересах представляемого (стороны, третьего лица) ряда процессуальных действий, направленных на убеждение суда в правильности заявленного требования или возражения против него, на доказывание обоснованности позиции представляемого им лица .
     Такой же подход к формулированию понятия судебного представительства адвоката проявляет и А.Ф. Клейман. «Судебное представительство, - писал он, - в гражданском процессе есть выполнение от имени и в интересах сторон или третьих лиц процессуальных действий уполномоченных от имени и в интересах другого лица, участвующего в деле»6.
     Анализ приведенных определений представительства позволяет обратить внимание, как на единство, так и на противоположность их содержания, элементов и названия.
     Во-первых, во всех определениях представительство увязывается с деятельностью в суде лиц, уполномоченных на то сторонами или третьими лицами.
     Во-вторых, осуществление представителем субъективных прав и обязанностей доверителя происходит только в пределах, определенных доверителем.
     В-третьих, выполняя свои обязанности, представитель вступает в процессуальные правоотношения как с доверителем, так и с судом. Эти отношения опосредуются процессуальным правом, но не только с доверителем и судом, но и с другими субъектами гражданского процесса.
     В-четвертых, представительство в гражданском праве и представительство в гражданском процессе тесно между собой связаны, а в единстве образуют междисциплинарный цивилистический институт представительства, сохраняя свою отраслевую самостоятельность и особенности.
     В-пятых, в гражданском процессуальном законодательстве и науке гражданского процессуального права сосуществуют различные названия представительства. Как прежде, так и в настоящее время российское процессуальное законодательство сохраняет постоянство в названии представительства, именуя его «представительство в суде».
     Договорное представительство осуществляется адвокатами на основании договора поручения,	заключаемого гражданином либо его законным представителем, а также организацией.
     В договоре о судебном представительстве имеются две стороны: доверитель, то есть лицо, являющееся стороной в деле, права и обязанности которого	составляют	предмет судебного	разбирательства, и адвокат-поверенный, принявший на себя представительство интересов своего доверителя.
     В договорном	 представительстве,осуществляемом адвокатом,существуют две линии отношений:
     1) гражданско-правовые отношения между адвокатом-поверенным и его клиентом, основу которых составляет договор, заключенный в юридической консультации (бюро, фирме);
     2) гражданско-процессуальные отношения между адвокатом - судебным представителем и судом, регулируемые нормами процессуального права.
     В гражданском процессе адвокат - всегда представитель только одной из сторон, в том числе и в случаях, когда он выступает в качестве поверенного процессуальных соучастников, например нескольких истцов или ответчиков. Не являясь стороной в гражданском судопроизводстве, адвокат-поверенный действует на основании и в пределах полученных им от клиента полномочий.
     Адвокат призван содействовать выяснению действительных обстоятельств дела, прав и обязанностей сторон. Вместе с тем, выступая в процессе в качестве представителя только одной из сторон, он направляет все свои усилия на защиту прав и охраняемых законом интересов своего клиента, использует все указанные в законе средства и способы для обоснования его правоты.
     Полномочия адвоката - поверенного по гражданскому делу удостоверяются ордером, выдаваемым юридической консультацией. Ордер дает адвокату право на совершение от имени представляемого лица всех процессуальных действий, кроме таких, которые содержат элементы материальной и процессуальной диспозитивности. Диспозитивность означает свободное распоряжение сторон своим материальным правом и процессуальными средствами его защиты. К числу этих действий по распоряжению материальным либо процессуальным правом закон относит: полный или частичный отказ от исковых требований, признание иска, изменение предмета иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование решения суда, предъявление исполнительного листа к взысканию, получение присужденного имущества или денег. Право на совершение каждого из указанных действий должно быть специально оговорено в доверенности, выдаваемой доверителем своему поверенному адвокату.
     Социальная ценность адвокатуры и адвокатской деятельности неуклонно возрастает по мере построения в России правового государства, развития рынка, хозяйственной инициативы и предпринимательства, возрастания роли права и усложнения системы правоотношений, особенно в сфере экономики.
     Оказание адвокатами различных видов квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицами имеет особенно важное значение для обеспечения эффективной защиты их прав и законных интересов от любых видов произвола со стороны недобросовестных граждан, предпринимателей, их клиентов, конкурентов, преступных элементов, других правонарушителей, в том числе со стороны государства - недобросовестных и некомпетентных работников органов дознания, следователей, прокуроров и судей.
     Таким образом, в современных условиях невозможно переоценить усиления роли судебной защиты прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц. С каждым днем возрастает значение представительства как гарантии в механизме защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций. Основной Закон устанавливает фундаментальное положение, согласно которому человек, его права и свободы являются высшей ценностью, а признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства. Именно оно взяло на себя обязанности гаранта жизненных ценностей и благ личности. Так же в соответствии с ч. 1 ст. 48 Конституции РФ каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В гражданском обществе адвокатура и адвокаты являются основными субъектами реализации этого конституционного права во всех видах судопроизводства.
     
     1.2.Права и обязанности адвоката
     
     Закон содержит широкий перечень прав адвоката, однако не отличается последовательностью в их изложении. Так, в ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»о правах и обязанностях адвоката понятие прав подменено полномочиями, и читателю предоставляется возможность самостоятельно судить об их тождестве либо скрытых нюансах.
     Рассмотрим содержание части 3 ст. 6ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»: "Адвокат вправе:
     1) собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций. Указанные органы и организации в порядке, установленном законодательством, обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката;
     2) опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;
     3) собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;
     4) привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
     5) беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;
     6) фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;
     7) совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации".
     Сопоставление двух названных законодательных актов, как видим, выявляет содержащиеся в них противоречия, актуализируя вопрос о необходимости их унификации.
     Предоставляя свободу деятельности адвокатов при выполнении функции защиты граждан и организаций, ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» предоставляет им собственные широкие права. Адвокат вправе совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ, и, соответственно, выйти за рамки прямо оговоренных в данной статье прав.
     Адвокат не вправе принимать поручения, если они носят заведомо незаконный характер. Очевидно, что при применении этой нормы могут возникать некоторые трудности. Проблема здесь в том, что «нет определения понятия «заведомо незаконный характер». Указанное понятие является оценочным, что может по-разному интерпретироваться в адвокатской практике, возможны столкновения позиций и точек зрения на одну и ту же проблему. Понятие «заведомо незаконный характер» относится именно к субъективной стороне восприятия. Если данную норму трактовать также и с точки зрения объективной стороны, то критериями заведомой незаконности, наряду с субъективным восприятием ситуации как незаконной, могут быть действия, явно противоречащие Конституции РФ, конкретной норме материального или процессуального права, международным нормам, если незаконность этих действий подтверждена вступившим в силу судебным решением»7.
     Адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он: имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица; участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица; состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица; оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица.
     По справедливому замечанию А. Д.Бойкова, «в последние годы публичные выступления многих адвокатов (особенно по телевидению), характеризующиеся свободой, граничащей с безответственностью, нередко грешат серьезными отступлениями и от профессиональной морали, и от простой добропорядочности. Появилась небольшая, но достаточно агрессивная группа так называемых телевизионных шоу-адвокатов. Без стеснения они комментируют в перерывах судебных заседаний показания допрошенных лиц, на что не имеют права, оглашают документы, подменяют тезисы обвинений в экономических преступлениях, шпионаже и т.п. общими, часто демагогическими рассуждениями о нарушениях прав человека, покушениях правоохранительных органов на такие святыни, как свобода слова и убеждений. Конфиденциальное, неторопливое правосудие, связанное с трудными поисками истины и справедливости, такие адвокаты вкупе с журналистами превращают в некое развлекательное шоу либо митинг с его «мегафонным правом»8.
     Действительно, иногда адвокаты при исполнении поручений клиентов прибегают к помощи средств массовой информации или иным путем сообщают сведения, сообщенные им доверителями в связи с оказанием ими юридических услуг. Такие действия должны быть всегда согласованы с доверителями и без их согласия недопустимы.
     Адвокат, принявший поручение своего доверителя, не вправе в последующем занимать по делу позицию вопреки воле доверителя. Адвокат, принявший на себя защиту клиента, не вправе в последующем от нее отказаться. Однако в данном правиле есть одно исключение: адвокат может занять позицию вопреки воле своего доверителя, если он убежден в самооговоре доверителя. В таком случае его позиция должна быть направлена на исправление ситуации в пользу доверителя и установление всех мотивов и причин самооговора. Адвокат не имеет права также делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает9.
     Обязанности адвоката в общей форме изложены в ст. 7 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».
     Адвокат не имеет права разглашать любые сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи без согласия доверителя. Это важнейшая обязанность адвоката. Адвокат обязан строго соблюдать адвокатскую тайну, которую составляют само обращение к адвокату, а также любые иные сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своим клиентам10. В связи с этим адвокат не подлежит вызову и допросу в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или ее оказанием. Запрещается прослушивать телефонные и иные переговоры адвоката, обследовать помещения, в которых оказывается юридическая помощь, проводить иные оперативно-розыскные мероприятия, ставящие под угрозу сохранение адвокатской тайны, если отсутствует соответствующее судебное решение. Материалы и документы, не составляющие досье адвоката по делу, могут подлежать досмотру, осмотру, выемке и изъятию только на основании судебного решения.
     Адвокаты обязаны соблюдать кодекс профессиональной этики и исполнять решения органов адвокатского самоуправления - адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, обязательными членами которой они являются, а также Федеральной палаты адвокатов.
     За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей адвокат несет ответственность в соответствии с ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Представляется, что законодатель имел в виду лишь те случаи, которые вызывают для адвоката ответственность в виде неблагоприятных последствий, наиболее суровым из которых является прекращение статуса адвоката. Однако следует иметь в виду, что на адвоката распространяются положения законодательства об административных правонарушениях и уголовного законодательства.
     Подводя итог можно заметить, что адвокатура служит важным инструментом укрепления обратной связи от общества к государству. В связи с этим необходимо расширять самостоятельность, права и ответственность адвокатуры. Сейчас компетенция органов государственного управления по руководству адвокатурой существенно ограничена. Исключены полномочия отчислять и исключать адвокатов из коллегии, отменять постановления президиума об отказе в приеме в коллегию, а также об исключении из коллегии, отменять решения Общего собрания коллегии и постановления президиума, утверждать вновь избранных председателя и заместителей председателя президиума коллегии и другие.
     Затрагивая вопрос о правах и обязанностях адвоката важно помнить, что адвокат не вправе в интересах клиента представлять государственные органам подложные документы, сфальсифицированные доказательства, воздействовать на свидетелей и потерпевших, дабы склонить их к отступлению от правды и даче ложных показаний. Это означает, что адвокат не слуга клиента, он самостоятелен в выборе правовой позиции и средств защиты, при неизменном условии - не вредить клиенту, всегда оставаться защитником его законных интересов.
     Деятельность адвоката в гражданском процессе в большинстве случаев оплачиваема за счет доверителя. Говоря об оплате труда адвоката, необходимо учитывать, что адвокат может оказывать юридическую помощь как на основе соглашения, заключаемого между ним и доверителем, так и по назначению. Соответственно, размер вознаграждения, а также порядок оплаты труда адвоката в этих случаях различаются.
     Первая форма — гонорар адвоката, получаемый от клиента. Статья 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» говорит о том, что адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем. Данное соглашение заключается в простой письменной форме и представляет собой гражданско-правовой договор. Оплата труда адвоката является одним из существенных условий этого соглашения. В нем определены размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты. При этом договор может быть заключен независимо от места жительства и места нахождения доверителя. Кроме гонорара, в договоре предусматривается компенсация расходов адвоката, связанных с выполнением поручения (командировки, приглашение специалистов и др.). В договоре указывается размер ответственности адвоката в случае недобросовестного исполнения им своих профессиональных обязанностей. Размер вознаграждения за оказываемые услуги адвокат определяет сам, поскольку действующим законодательством данный вопрос не регулируется. Как правило, размер оплаты труда адвоката зависит от уровня квалификации адвоката, а также от его опыта в данной деятельности. Кроме того, определяя сумму вознаграждения, адвокатом учитывается ряд факторов. Вот некоторые из них, определяющие оплату труда адвоката11:
     1) вид юридической помощи, за которой обратилось лицо. Это может быть, к примеру, составление определенных документов (заявлений, ходатайств, жалоб и т.д.) или же представительство в государственных органах или судах;
     2) сложность самого вопроса, поскольку дела бывают разные, как небольшой сложности, так и очень тяжелые, требующие большой затраты сил и энергии;
     3) период времени, который предположительно затратит адвокат на разрешение вопроса, с которым обратилось лицо;
     4) сроки и степень срочности выполнения работы.
     Что касается порядка оплаты труда адвоката, то здесь существует много различных вариантов, форм оплаты. Можно выплатить вознаграждение, например, в момент заключения соглашения или же после оказания адвокатом юридической помощи. Также можно выплатить в любое время в течение действия соглашения. Сумма вознаграждения может быть выплачена сразу вся целиком, а может вноситься по частям (например, раз в месяц). Как правило, периодические выплаты осуществляются, если адвокат оказывает юридическую помощь долгий период времени.
     Порядок и сроки оплаты предусматриваются соглашением.
     Из получаемого вознаграждения адвокат отчисляет средства на12:
     1) общие нужды палаты;
     2) содержание адвокатского образования, где он работает;
     3) страхование профессиональной ответственности;
     4) иные расходы.
     Что касается оплаты труда адвоката по назначению, то здесь дело обстоит совсем по-другому. Если адвокат участвует в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, то оплата труда адвоката осуществляется за счет средств федерального бюджета. Это положение закреплено в ч. 8 ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».
     Также хотелось бы отметить, что существенным условием оплаты труда адвоката, влияющим на размер вознаграждения адвоката, участвующего по назначению, является сложность уголовного дела и местность, в которой адвокат осуществляет свою деятельность. Так, например, в районах Крайнего Севера и других, приравненных к ним местностях, а также в местностях с тяжелыми климатическими условиями оплата труда адвоката осуществляется с учетом надбавок и коэффициентов, которые устанавливаются в данных районах к заработной плате.
     Вознаграждение выплачивается адвокату по его заявлению на основании постановления или определения органа дознания, органа предварительного следствия или суда. Установленная сумма так же, как и в случае оказания юридической помощи, адвокатом на основе соглашения с доверителем, перечисляется на расчетный счет адвокатского образования.
     Так же допускается бесплатная защита интересов лиц, указанных в законе (участников войны, несовершеннолетних и др.), в лиц, которых сама адвокатура освобождает от уплаты вознаграждения.
     Обязанность государства брать на себя оплату труда адвоката по назначению подтверждена так же рядом международных документов. Между тем, как отмечают международные источники, на практике российское государство не выполняет своей обязанности, и труд адвокатов по назначению оплачивается за счет коллегии.
     По мнению отдельных авторов, представительство по назначению в гражданском судопроизводстве оплачивается в соответствии со ст. 100 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее ГПК РФ) 13. Порядок компенсации текущих расходов адвоката во время ведения процесса законодательством не предусмотрен.
     ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»в п. 8 ст. 25 предусматривает оплату труда адвоката за счет средств федерального бюджета лишь в том случае, когда адвокат участвует в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия, прокурора или суда.
     По мнению некоторых специалистов, оплата труда адвокатов, участвующих в гражданском судопроизводстве на основании ст. 50 ГПК РФ по назначению суда, должна проводиться аналогично существующей схеме оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению. Государство, обязывая адвоката участвовать в гражданском судопроизводстве, должно оплатить его труд в размере по аналогии с оплатой за участие по назначению в уголовном судопроизводстве, а затем вправе принимать меры к компенсации таких расходов с проигравшей стороны14.
     Компенсация расходов адвокату, назначенному судом, зависит и от исхода дела. Действующие нормы законодательства достаточно точно регламентируют только механизм возмещения расходов на оплату услуг адвоката, назначенного в порядке, предусмотренном ст. 50 ГПК РФ, и представлявшего выигравшую сторону. В этом случае согласно ч. 2 ст. 100 ГПК РФ расходы на оплату услуг такого адвоката на основании письменного ходатайства взыскиваются с проигравшей стороны в пользу соответствующего адвокатского образования.
     В ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»не конкретизируется эта процедура, нет указания на то, органы какого уровня власти - федерального или регионального - обязаны оплатить адвокату его работу, компенсировать понесенные расходы.
     Не предусмотрен в настоящее время и четкий механизм определения размеров возмещения стороне расходов. Этот вопрос должен быть урегулирован нормами гражданского процессуального законодательства с внесением соответствующих дополнений в ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».
     Как свидетельствует практика, адвокаты по назначению зачастую лишь "отсиживают" в суде, проявляя редкую пассивность. При этом в частной практике нередки случаи, когда адвокаты, выполняя защитную функцию, спешат признать своего доверителя виновным, ускоряя тем самым судопроизводство и осуществление защиты по назначению. По статистике, подзащитные адвокатов по назначению в среднем в два раза чаще признают свою вину, чем клиенты адвокатов, избранных самими подзащитными 15.......................