Нормы гражданского законодательства Российской Федерации, регламентирующие заключение и исполнение договора строительного подряда, права и обязанности сторон

СОДЕРЖАНИЕ





Введение



3

1 Общие положения о договоре строительного подряда



6

1.1 Развитие и становление института строительного подряда в российском праве





6

1.2 Понятие и правовая природа договора строительного подряда



14

1.3 Стороны договора строительного подряда



18

2 Содержание договора строительного подряда



26

2.1 Существенные условия договора строительного подряда



26

2.2 Обычные и случайные условия договора строительного подряда



32

2.3 Ответственность сторон договора строительного подряда



37

3 Проблемы гражданско-правового регулирования отношений строительного подряда и пути их решения





48

	3.1 Типичные ошибки при заключении договоров строительного подряда

	

 48

3.2 Актуальные вопросы судебной практики по договору строительного подряда





60

Заключение



69

Список использованных источников



73

Приложения

75

































ВВЕДЕНИЕ



Актуальность выбранной темы исследования обусловливается, во-первых, значимостью договора строительного подряда. Следует отметить, что в настоящее время указанный договор является основной гражданско-правовой формой обеспечения выполнения строительно-монтажных работ (приложение А). Во-вторых, необходимостью совершенствования законодательства о строительном подряде, в связи с тем, что существующий  порядок заключения и исполнения договора строительного подряда, регулируемый главой 37 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) и другими законами, представляется несовершенным, противоречивым, не в полной мере обеспечивающим баланс прав и интересов сторон договора строительного подряда (налицо перекос в сторону прав и интересов подрядчика). В-третьих, наличием проблемы соотношения положений параграфа 3 главы 37 ГК РФ с нормами, регулирующими заключение и исполнение смежных договоров. 

Важность темы исследования обусловливает и то, что имеющиеся научные разработки по этой проблематике не дают удовлетворительных ответов на многочисленные запросы теории и практики. Несмотря на длительную дискуссию в теории гражданского права не получил однозначного решения вопрос об объекте (предмете) договора строительного подряда и его существенных условиях, не выявлены в полной мере признаки и сущность договора строительного подряда и его взаимосвязь со смежными договорами, не в должной степени исследован содержательный аспект договора строительного подряда, отсутствуют предложения и рекомендации по совершенствованию механизма гражданско-правовой ответственности сторон договора.

Цель работы заключается в комплексном исследовании методами науки гражданского права договора строительного подряда, а также выработке рекомендаций по совершенствованию действующего законодательства о строительном подряде.

Эта общая цель достигается путем решения следующих задач:

– исследовать генезис института строительного подряда в российском праве;

– проанализировать основные положения современного законодательства Российской Федерации, регулирующего вопросы заключения и исполнения договора строительного подряда;

– обобщить результаты имеющихся научных исследований в сфере установления и реализации договорных отношений по строительным подрядам;

– определить предмет договора строительного подряда;

– выявить основные вопросы, возникающие при заключении договора строительного подряда;

– определить права и обязанности заказчика и подрядчика по договору строительного подряда;

– проанализировать теоретические положения и практику применения норм в части ответственности за нарушение договора строительного подряда;

– разработать предложения по дальнейшему совершенствованию действующего в Российской Федерации законодательства, регулирующего договор строительного подряда.

Объектом исследования являются гражданские правоотношения, возникающие при заключении и исполнении договора строительного подряда.

Предметом исследования выступают нормы гражданского законодательства Российской Федерации, регламентирующие заключение и исполнение договора строительного подряда, права и обязанности сторон и меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение и ненадлежащее исполнение договора строительного подряда.

Информационная база работы включает: труды А.А. Агаркова, Б.С. Антимонова, Ю.Г. Басина, Е.В. Богданова, М.И. Брагинского, С.Н. Братуся,  В.В. Витрянского, Г.А. Гаджиева, О.С. Иоффе, Ю.X. Калмыкова, О.В. Макарова, Д.И. Мейера, Ю.В. Романца, А.Я. Рыженкова, О.Н. Садикова, М.К. Сулейменова, Ю.К. Толстого, А.Е. Черноморца,  Г.Ф. Шершеневича и других ученых.

	Кроме того, в процессе подготовки дипломной работы использовались нормативные правовые акты из различных отраслей права, содержательные комментарии законодательства. Основными источниками являются Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 №7-ФКЗ, от 05.02.2014 №2-ФКЗ, от 21.07.2014 №11-ФКЗ), ч.2 Гражданского кодекса Российской Федерации от 26.01.1996 №14-ФЗ9 (ред. от 06.04.2015 с изм. от 07.04.2015) , Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29.12.2004 №190-ФЗ (ред. от 31.12.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу 01.04.2015). 

Дипломная работа состоит из введения, трех глав, включающие в себя 8 параграфов,  заключения, списка использованных источников и приложения.

Содержание работы изложено на 79 страницах машинописного текста и включает 1 таблицу. Список использованных источников состоит из 76 источников.



























1 ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ДОГОВОРЕ СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА



1.1 РАЗВИТИЕ И СТАНОВЛЕНИЕ ИНСТИТУТА СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА



Появление договора строительного подряда и его нормативно-правовое закрепление относится к позднейшим этапам развития социально-экономических и правовых отношений. История договора уходит своими корнями в классическое римское право. Как отмечается в современной юридической литературе, «римское право оказывало значительное влияние на своеобразие правовых институтов, было воспринято дореволюционным и современным российским правом»  [39, с. 116].

В национальном российском праве длительное время сохранялось положение, напоминающее римское частноправовое регулирование возведения построек. Каких-либо специальных договорных форм, приспособленных к опосредованию общественных отношений, связанных с выполнением строительных работ и возведения объектов недвижимости не было.

В системе гражданского права формирование договора строительного подряда как самостоятельного субститута имеет длинный и сложный путь исторического развития. Значительный период времени потребовался для становления договорных отношений в области строительства, прежде чем они получили надлежащую правовую основу, которые усовершенствовавшись, действуют и в настоящее время. 

В отличие от ряда стран Европы, которые при формировании своего гражданского законодательства восприняли отдельные положения римской правовой доктрины, в России нормы о договоре строительного подряда были разработаны значительно позже. Это было обусловлено отставанием в экономическом развитии и как следствие – применением хозяйственного способа строительства. В связи  с привлечением специалистов в строительстве активно начинают развиваться экономические отношения, которые потребовали адекватной юридической формы в виде разработки норм о договорах подряда.

Первые упоминания о договоре по выполнению работ наблюдались в Русской Правде, в которой закреплялись отдельные положения о личном найме. Договор личного найма заключался, как правило, в устной форме для выполнения определенного рода работы в срок на дворе хозяина. Сторонами по договору выступали «государь» и мастер плотник «наймит». Наймит являлся свободным работником, который мог в любое время расторгнуть договор. При этом сам договор строительного подряда рассматривался в качестве государственного контракта, необходимого для осуществления внутренних функций государства, прежде всего обороны  [39, с. 118].

В XVIII в отечественное гражданское право восприняло многие западноевропейские правовые тенденции и институты. Договор личного найма заключался для выполнения работ на дому, на земле, в промыслах, цехах, заводах и предприятиях. Появились первые упоминания о договоре подряда, который отличался  от договора личного найма.

В этой связи М.И. Брагинский отмечает внутреннюю связь подряда с договором найма и приводит следующую цитату из титула II книги двенадцатой «Дигест Юстиниана»: «Если я даю заказ на постройку дома с тем, чтобы подрядчик делал все на свои средства, то он переносит на меня собственность на сделанное и, однако, это является наймом, ибо мастер сдает в наем свою работу, то есть обязанность делания» [70, с. 257].

В 1547г появились первые письменные свидетельства о строительном подряде, которые также  касаются частных подрядов, когда отношения оформлялись в виде подрядных грамот и записей. Отношения строительного подряда нормативно были закреплены в 1595г царским наказом  «О заготовлении материалов для строения Смоленской крепости», которое сыграло важную роль в дальнейшем развитии гражданского законодательства. В качестве стороны-заказчика выступало само государство, однако отношения  между сторонами продолжали существовать в рамках договора личного найма.

В 1649г в Соборном уложении говорится о личном найме всего в трех случаях следующих статей: ст.275 гл.X, ст.32 гл.XI, ст.13 гл.XIX. В данных статьях раскрываются случаи при кратковременном наеме чужих крестьян не  более чем на сезон [36, с. 256].

В 1719г Петр I утверждает регламент Камер-коллегии, которой вменялось в обязанность заключать договоры подряда для государственных нужд. Подрядчиками выступали - купцы, поручителями - дворяне, а за исполнением договора следили полицейские учреждения. 

Органы регулярной полиции выдавали разрешения на возведение, переоборудование и ликвидацию строений, а также регистрировали эти строения,  выполняя при этом архитектурно планировочные функции. С помощью торгов производилось заключение договора подряда для государственных нужд, а сам договор подряда имел письменную форму. 

Однако следует отметить, что в России еще сохранялся традиционно сложившийся подход, согласно которому процесс строительства регулировался через систему договоров личного найма, поскольку российское законодательство оставалось законодательством феодального типа и отражало интересы отдельных видов сословий общества. Ситуацию практически не изменили предписания «О контрактах по подряду, поставки и откупу», утвержденные Екатериной Великой в 1776г [70, с. 258].

В 1835г в российском гражданском законодательстве в своде законов гражданских  впервые было сформулировано определение договора подряда, как договора, согласно которому одна сторона принимала на себя обязательства исполнить своим иждивением предприятие, а другая сторона, в  пользу, которой производилось предприятие,  обязывалось уплатить за это денежные платежи. Риск производства подрядных работ всегда ложился на подрядчика. Также свод законов гражданских впервые нормативно определил предмет договора подряда, объекты работ и существенные условия. 

Учитывая всю сложность процесса строительства и его разновидность, а также связь с иными отраслями хозяйственной деятельности общества законодатель долго не мог найти подхода к отношениям, связанным со строительной деятельностью. По этому поводу, Г.Ф. Шершеневич отмечал, что «договор подряда возбуждает большие сомнения при уяснении его природы, потому что в понимании его обнаруживается разногласие как в теории, так и в законодательствах» [68, с. 384].

Необходимо отметить примечательный факт, что состав регулируемых Сводом положений почти полностью идентичен составу положений, регулируемых ныне действующим Гражданским кодексом. Это свидетельствует о законодательной преемственности и высоком юридическом потенциале работы нормотворческой мысли XIXвека. Многие российские цивилисты со ссылкой на ст. 1737 Свода законов гражданских писали о том, что в подряде или поставке одна из сторон принимает на себя обязательство исполнить своим иждивением предприятие или поставить известного рода вещь, а другая - учинить за то денежный платеж; предметом подряда и поставки могут быть всякого рода предприятия, как-то: постройка, починка и пр. зданий и производство всяких работ [68, с. 384].

Д.И.Мейер предлагал следующее определение договору подряда, «по которому одно лицо в течение известного времени обязывается за известное вознаграждение оказывать другому лицу, какую либо услугу. Состоящую, например, в сооружении здания, перевозке тяжести. Только нанимающийся, подрядчик не обязывается сам производить работу, а имеет в виду, что она будет произведена через посредство других лиц, так что работа самого подрядчика обыкновенна не та, которая выговаривается по подряду, а составляет только посредничество между лицом, которое заключает подряд, и рабочими, которые производят работу» [68, с. 385].

Во второй половине XIX в. в России, выполнялись различные разновидности строительных и ремонтных работ, но, тем не менее, опосредовались общими гражданско-правовыми нормами. В первой половине XXв. появились и были установлены специальные гражданско-правовые формы и договоры. Со временем законодательство о капитальном строительстве развивается и совершенствуется, что приводит к относительному обособлению гражданско-правовых норм, регулирующих выполнение строительных работ. Инкорпорация гражданско-правовых норм, регламентирующих процесс возведения объектов недвижимости, привела к принятию такого консолидированного нормативно-правового акта, как Правила о договорах подряда на капитальное строительство, принятые на правительственном уровне того времени.

Кардинальные изменения произошли в социально-экономической и политической сферах общества после Октябрьской революции 1917г, которые породили необходимость пересмотра действующего на тот момент законодательства. 

В 1922г на IV сессии ВЦИК был принят Гражданский кодекс РСФСР, который не выделял разновидностей договора подряда, поэтому, например, допускались заключение и реализация договоров на выполнение строительных работ по общим нормам, регулирующим подрядные отношения. Лишь позднее, в тридцатых годах двадцатого столетия стали складываться предпосылки для признания договора на выполнение строительных работ в качестве разновидности подрядного договора в связи с необходимостью осуществления строительства только по утвержденным проектам и сметам, с расширением объема государственных инвестиций в народное хозяйство СССР, введением нормативно-технического регулирования в строительстве того времени. В частности О.С. Иоффе указывает, что «начальная стадия становления договора подряда на капитальное  строительство относится к первой половине 30-х гг XX столетия» [53, с. 201].

Также хотелось бы процитировать мнение И.Л. Брауде, который утверждал, что «договор подряда на капитальное строительство относится к числу плановых договоров, он представляет собой не отдельный вид подряда, а самостоятельный по своей правовой природе договор» [53, с. 201].

Необходимо отметить, что ГК РСФСР 1964г также не отличался разработанностью норм о договоре подряда на капитальное строительство. Более детально эти отношения регулировались Правилами о договорах подряда на капитальное строительство 1969г [53, с. 201].

Постановление СНК СССР от 9 января 1934 года «О заключении договоров на строительные работы в 1934 году» допускало заключение договоров на строительные работы только при внесении объекта в утвержденный титульный список и наличии завершенного технического проекта. Этим правилам придается более общее и содержательное значение в постановлении СНК СССР от 23 мая 1936 г. «О порядке составления проектов и смет по капитальному строительству» [53, с. 201].

26 февраля 1938 г. постановлением СНК СССР «Об улучшении проектного и сметного дела и об упорядочении финансирования строительства» были утверждены правила о подрядных договорах по строительству. В соответствии с ними заключение договора было возможно лишь при наличии технического проекта и генеральной сметы, при отсутствии этих документов нельзя было подписывать договор. Также были созданы правила, которые  определяли права и обязанности заказчика и подрядчика в подрядном договоре по строительству и устанавливался порядок расчетов за выполненные подрядные работы. Большинство этих работ выполнялись за счет государственных средств, то в связи с этим  была введена система банковского контроля за целевым и правильным расходованием средств, которые выделялись на строительство. Как отмечал, И.Л.Брауде, «внесение объекта строительства в титульные списки служило необходимой плановой предпосылкой заключения подрядного договора по строительству и являлось обязательным условием производства работ [43, с. 267].

В 1964г в гражданском кодексе РСФСР законодатель разделил договор подряда на просто «Подряд» (гл.30) и «Подряд на капитальное строительство» (гл.31). Таким образом, строительный подряд был выведен из рамок подрядных отношений. Целью подряда ставилось «выполнение определенных работ по заданию заказчика» (ст.350 ГК РСФСР 1964г). Впервые за всю историю российского государства договор строительного подряда получил обособленное описание и был представлен как отдельный самостоятельный вид договора [43, с. 267]. 

Правила о подрядных договорах по строительству обновлялись в 1955, 1969 и 1986 гг. Подрядные отношения по строительству регулировались подзаконными нормативно-правовыми актами до 8 декабря 1961 г.

8 декабря 1961 г. принятые Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик закрепили в качестве самостоятельного вида договор подряда на капитальное строительство. ГК РСФСР 1964 г. в части регулирования отношений по капитальному строительству текстуально воспроизводил Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик. 

В главе 31 ГК РСФСР 1964 г. определялось, что по договору подряда на капитальное строительство организация-подрядчик обязуется своими силами и средствами построить и сдать организации-заказчику предусмотренный планом объект в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией и в установленный срок, а заказчик обязуется предоставить подрядчику строительную площадку, передать ему утвержденную проектно-сметную документацию, обеспечить своевременное финансирование, принять законченные строительством объекты и оплатить их. Обеспечение строительства технологическим, энергетическим, электротехническим и общезаводским оборудованием и аппаратурой возлагается на заказчика, кроме случаев, предусмотренных специальным постановлением [43, с. 269]. 

Специальными постановлениями на заказчика может быть возложено обеспечение строительства материалами. Таким образом, договор подряда на капитальное строительство сложился как исключительно плановый договор (анализу его плановой природы уделялось большое внимание в юридической литературе), имел многочисленные и сложные плановые предпосылки для своего заключения, его содержание и исполнение детально определялось действовавшими в то время источниками советского гражданского права.

Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. фиксировал структуру договорных отношений по капитальному строительству, права заказчика, основания ответственности сторон и организационно-правовые особенности капитального строительства в колхозах. Гражданский кодекс РСФСР, в принципе, оставлял немалый простор для договорной свободы сторон договора подряда на капитальное строительство, но, к сожалению, объемное подзаконное регулирование значительно ограничивало возможности функционирующих в той системе экономических отношений субъектов создания и реконструкции объектов недвижимости. Конец такому положению положила рыночно - правовая реформа конца XX в.

Ч.2 Гражданского кодекса Российской Федерации ст. 740 закрепляет понятие договора строительного подряда: по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену [72, с. 314]. 

Таким образом, развитие договора строительного подряда как самостоятельного института в системе гражданского права имеет длительный и сложный путь исторического развития. Потребовался значительный период времени становления договорных отношений в области строительства, прежде чем они получили надлежащую правовую основу. Становление и развитие договора строительного подряда в России проходит несколько исторических этапов. В частности, следует выделять дореволюционный период, период становления советского государства и период существования плановой экономики. Вместе с тем необходимо также учитывать, что на развитие договора строительного подряда существенное влияние оказала римская правовая доктрина.







1.2 ПОНЯТИЕ И ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ДОГОВОРА СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА 





Договор подряда в настоящее время имеет самое широкое применение, поскольку он используется всюду, где речь идет о работах, имеющих определенный, отдельный от них результат; при этом сторона, которая выполняет работы, сама же их и организует. Результатом работы обычно служит создание новой вещи - от пошитого костюма и до выстроенного здания или сооружения. Но подряд имеет место и тогда, когда заказчик передает принадлежащую ему вещь для переработки или обработки. Наиболее важную сферу применения подряда составляет строительство.

Правовое регулирование договора подряда составляет содержание гл. 37 ГК, т.е. его статей 702 - 768. Глава 37 Гражданского кодекса РФ рассматривает договор строительного подряда как отдельный вид договора подряда и применяет к нему положения договора подряда, если иное не установлено правилами, предусмотренными непосредственно для договора строительного подряда [73, с. 90].

Договор строительного подряда определяется в п.1 ст.740 ГК РФ как договор, по которому подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект. Либо исполнить иные строительные работы, а заказчик в свою очередь обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную договором цену.

В юридической литературе данное легальное определение договора серьезно критикуется, и неоднократно его пытались представить иным образом.

Ершов О.Г, в свою очередь, утверждает, что договор строительного подряда - «это есть соглашение, по которому одна сторона (подрядчик) в установленный срок обязуется по заданию другой стороны (заказчика) выполнить строительные работы и передать их результат, а заказчик обязуется создать необходимые условия для  выполнения строительных работ и уплатить за него подрядчику обусловленную цену [36 ,с. 256]. 

Ст.740 ГК РФ устанавливает, что «договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ».

Законодательство также распространило правила о договоре строительного подряда на работы по капитальному ремонту зданий и сооружений, правда с оговоркой «если иное не предусмотрено договором».

Более того, согласовано ст. 740 Гражданского кодекса РФ «в случаях, предусмотренных договором, подрядчик принимает на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока» [72, с. 317].

Для того чтобы уяснить социально-экономической сущность и гражданско-правовую природу договора строительного подряда большое значение имеют выявление и анализ его существенных условий, освещаемых в литературе крайне противоречиво и спорно. Некоторые авторы вообще не оперируют понятием «существенные условия договора строительного подряда», исследуя иные гражданско-правовые категории. Например, Ю.В. Романец пишет о квалифицирующих признаках строительного подряда и в качестве таковых выделяет: 

– выполнение работ на объекте, неразрывно связанном с землей; 

– сложность и значимость выполняемых работ, влияющих на прочность и нормальное функционирование здания (сооружения).

В настоящее время в  действующем гражданском законодательство и иных правовых актах не используют понятие «признаки договора», тогда как термин «существенные условия договора» широко применяется для раскрытия сущности того или иного гражданско-правового договора. Таким образом, категория «признаки договора» имеет лишь «литературное» значение и не может применяться для практического разграничения гражданско-правовых договоров.

В связи с этим Ю.В. Романцом выделил, что второй квалифицирующий признак договора строительного подряда лишен правового значения, поскольку не известно ни одного судебного решения или иного правоприменительного акта, опирающегося на возможность его использования [60, 66].

Что касается первого сформулированного данным автором признака, то, на наш  взгляд, он несколько неточен. Это можно объяснить тем, что строительные работы могут выполняться не только на земле, но и на ином объекте недвижимости (например, надстройка последующих этажей), однако это обстоятельство не меняет сущности строительного подряда.

Таким образом, ч. 2 ст. 740 ГК РФ не связывает возможность заключения и исполнения договора строительного подряда с тем, что работы выполняются на объекте, неразрывно связанном с землей. Более того, в этой гражданско-правовой норме нет упоминания о взаимосвязи выполняемых строительных работ с недвижимостью, хотя здание или сооружение есть разновидность объектов недвижимости. 

Основной упор в ч. 2 ст. 740 ГК РФ сделан на неразрывность работ и объекта, на котором строительные работы выполняются. Неразрывность работ и объекта характерна не только для договора строительного подряда, но и иных гражданско-правовых договоров, так или иначе опосредующих выполнение каких-то работ. 

Кроме того, неразрывно взаимосвязаны не только работы и объекты, но и услуги, оказываемые на тех или иных объектах. К примеру, по договору возмездного оказания медицинских услуг могут оказываться и оказываются услуги, неразрывно взаимосвязанные с индивидуальными особенностями того или иного пациента. Значит, неразрывность работ и объектов, на которых они выполняются, не является квалифицирующим признаком именно договора строительного подряда. 

Кроме того, строительные работы могут выполняться не только по договору строительного подряда, а в силу других гражданско-правовых договоров. Например, согласно ч. 3 ст. 162 Жилищного кодекса РФ в договоре управления многоквартирным домом должны быть указаны перечень услуг и работ по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, порядок изменения такого перечня, а также перечень коммунальных услуг, которые предоставляет управляющая организация. В соответствии с ч. 1 ст. 3 Федерального закона от 21 июля 2005г. «О концессионных соглашениях».

По концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением недвижимое имущество (далее – объект концессионного соглашения), право собственности, на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (кондедату), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности. Создание недвижимого имущества означает не что иное, как его строительство, и в этой части концессионное соглашение носит подрядный характер. Обращает на себя внимание то обстоятельство, что подрядная часть концессионного соглашения сформулирована несколько по-иному, чем в ч. 2 ст. 740 ГК РФ, на наш взгляд, более точно [60, 68].

Существует огромное количество разногласий и высказываний среди ученых относительно вопроса о предмете договора, содержащихся в ГК 1922 и настоящим кодексом. Так, по мнению одних,  предмет договора – это законченный строительством и готовый к сдаче объект. Другие предмет договора разделили на 2 элемента: выполнение работ и результат. Критикуя данный подход, О.С. Иоффе отмечал, «что единства здесь быть не может, ибо пока ведутся работы, нет еще результата, а когда результат, достигнут, работы уже не ведутся» [60, 69].

Также, в юридической литературе можно встретить утверждение о том, что «предмет договора строительного подряда составляют отношения, связанные с созданием недвижимого объекта, вновь создаваемого или подлежащего улучшению» [60, 69].

Судебная практика также неоднозначна в оценке предмета договора строительного подряда. Исходя из этого, можно сделать вывод о том, что для определения предмета договора необходимо указать объект, на котором работы должны быть осуществлены. Это отражено в ряде судебных актах, примеры некоторых из них можно посмотреть в: Определении ВАС РФ от 28.07.2010г № ВАС-8703/10 по делу № А78-3890/2009 [12] или Решение арбитражного суда Свердловской области от 12.10.2011г по делу № А60-26473/2011[9] и др.

Проанализировав параграф в целом, можно сделать вывод: договор строительного подряда является одним из наиболее распространенных видов договора подряда на сегодняшний день. Договоры подряда на строительные работы заключаются на строительство, капитальный ремонт или реконструкцию предприятий, зданий (в том числе жилых домов), сооружений или иных объектов, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда могут применяться также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений. 

Договор строительного подряда - это гражданско-правовой договор, в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуется в установленный договором строительного подряда срок построить по заданию другой стороны (заказчика) определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.



1.3 СТОРОНЫ ДОГОВОРА СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА



Закон РФ не предъявляет каких-либо требований к заказчику по  договору строительного подряда. Таковым может выступать любое физическое и юридическое лицо, а также государство.

Однако в отношении подрядчика установлены особые требования к его профессиональным качествам. Наличие последних подтверждается членством в саморегулируемой организации (СРО), а также полученным от СРО свидетельством о допуске к определенным видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства (ст. 55.8 ГрК РФ). Установление подобных требований позволяет говорить о необходимости обладания подрядчиком специальной правоспособностью [65, с. 222].

Ранее при выполнении строительных работ, работ по реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства требовалась лицензия. Начиная с 1 января 2010 г. система лицензирования в строительной деятельности была заменена саморегулированием. И для того чтобы осуществлять строительную деятельность, предприниматели и организации должны были вступить в члены СРО и получить соответствующий допуск к работам.

Однако не на все виды работ требуется допуск СРО, а лишь на те, которые оказывают влияние на безопасность объектов капстроительства. Перечень таких работ утвержден Приказом Минрегионразвития РФ от 30 декабря 2009 г. № 624.

Отсюда крайне важно до того, как подписывать договор строительного подряда, определить, попадает ли выполняемый подрядчиком вид работ в Перечень, утвержденный Приказом Минрегионразвития РФ от 30 декабря 2009 г. № 624, и имеется ли у подрядчика соответствующее членство в СРО и допуск к указанным работам. В договор строительного подряда рекомендуется включить положение об обязательном предоставлении подрядчиком заверенных копий свидетельств от СРО.

Субъектами договора строительного подряда являются заказчик и подрядчик. Однако в рассматриваемой области выполнение функций заказчика, в частности осуществление эффективного контроля деятельности подрядчика, требует специальных знаний и навыков, а иногда - наличия особого разрешения на данный вид деятельности. Поэтому на практике функции заказчика нередко передаются специализированным организациям, которые действуют в качестве представителей тех лиц, для которых предназначен строящийся объект. Таким образом, в строительном подряде заказчик и инвестор зачастую не совпадают в одном лице.

Инвесторами являются лица, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование. В соответствии с законодательством Российской Федерации инвестиционную деятельность в рамках договора строительного подряда могут осуществлять как физические лица, так и хозяйствующие субъекты. Это позволяет развивать экономику строительной отрасли на основе негосударственных инвестиций, а также предоставляет заказчику выбор в подборе инвесторов в вопросах, связанных с реализацией строительных программ.

Инвесторами могут быть органы, уполномоченные управлять государственным и муниципальным имуществом, в том числе иностранные и международные организации. Инвесторы могут сами выступать в роли заказчиков, если они располагают необходимыми для этого возможностями, или могут возложить эти функции на других лиц. В этом случае между инвестором и заказчиком заключается особый инвестиционный договор, который по своей юридической природе чаще всего является либо договором поручения, либо договором комиссии.

При любом сочетании субъектов процесса инвестиционной деятельности, связанной со строительством, заказчик является основным субъектом. Данное утверждение основано на том, что именно он:

– определяет условия работы подрядных организаций;

– отвечает за разработку проектно-сметной документации;

– предоставляет для строительства земельный участок (или застройщик);

– в некоторых случаях может являться потребителем законченного объекта строительства.

Как уже было сказано, в 2010 году выдача лицензий на строительство полностью прекращена. На смену лицензированию пришла система саморегулируемых организаций (СРО), которые будут выдавать свидетельства о допуске к строительным работам. Ключевыми задачами СРО в строительстве являются повышение качества выполняемых работ и предупреждение возникновения аварийных ситуаций на объектах капитального строительства. Эти задачи реализуются путем выдачи свидетельств о допуске к работам тем компаниям, которые успешно прошли проверку на соответствие всем необходимым требованиям.

Саморегулируемая организация строителе.......................