Комплексный анализ проблем удостоверения завещаний, перспектив правотворчества в рассматриваемой сфере отношений

Содержание



	Введение	3

	1. Понятие и правовая природа завещания	7

	1.1. Понятие и юридические признаки завещания	7

	1.2 Форма и содержание завещания	23

	2. Порядок удостоверения, отмены и изменения завещания	44

	2.1. Оформление нотариально удостоверенных и приравненных к ним завещаний: проблемы теории и практики	44

	2.3. Некоторые проблемные вопросы нотариального удостоверения завещаний	50

	Заключение	53

	Список литературы	55

	































Введение

Актуальность данного исследования предопределяется проводимой реформой наследственного права, обусловленной  разработкой проекта ФЗ № 801269-6 от 25. 05. 15 г. «О внесении изменений в части первую, вторую и третью Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (в части совершенствования наследственного права) (далее по тексту – Законопроект), внесенного на рассмотрение депутатом Государственной Думы РФ (далее по тексту ГД РФ) П. В. Крашенинниковым. Разработчики Законопроекта предложили существенные изменения в области наследственного права, несмотря на стабильность и консервативность данной сферы общественных отношений. В частности, внесено предложение по упрощению процедуры наследования, а также внедрению в отечественное наследственное законодательство ранее неизвестных ему конструкций совместного завещания супругов, наследственного договора, фонда. 

Вопросы наследования касаются каждого человека, так или иначе выступающего в роли наследодателя и/или наследника. Нормы данной подотрасли регулируют отношения по передаче имущества, связанных с ним прав и обязанностей от умершего лица к другим лицам. Цивилисты отмечают консервативность и стабильность наследственного права . 

К его реформированию законодатель относится крайне осторожно, поскольку наследственное право регулирует наиболее чувствительную сферу человеческих отношений, и любые революционные новшества могут болезненно отразиться на обществе. Однако социально-экономические изменения приводят к тому, что и наследственное право вынуждено подстраиваться под их тенденции. Актуальность настоящего исследования вызвана тем, что, как было замечено ранее, в мае 2015 года был разработан Законопроект, внесенный  в Государственную Думу П. В. Крашенинниковым. Данный Законопроект вызвал большой общественный резонанс, поскольку предложенные потенциальные новеллы предполагают кардинальные изменения наследственного права, на протяжении длительного времени не подвергавшегося существенному реформированию. Кроме того, авторы Законопроекта предлагают изменение некоторых аксиоматических положений действующего гражданского законодательства. В частности, Законопроект предполагает внедрение института совместных завещаний. 

Реализация этой новеллы повлечет за собой отмену устоявшейся в цивилистике квалификации завещания как односторонней сделки. Также  разработчики Законопроекта предложили заменить понятие «наследство» на понятие «наследование». Реализация этого предложения также может иметь далеко идущие последствия, поскольку внедрение данной новеллы ведет к «ломке доктринального института наследства». Вместе с тем разработчики Законопроекта предлагают упрощение процедуры наследования, а также внедрение других ранее не известных отечественному законодательству конструкций наследственного договора, фонда. Вышеизложенные обстоятельства определяют актуальность исследования, представляющего особый интерес для специалистов, применяющих нормы наследственного права, в частности нотариусов. Проблема, связанная с реформированием наследственного права поднималась как в прошлом, так и в наши дни. Поэтому для того, чтобы достаточно полно исследовать предложенную Законопроектом реформу, а также ее предпосылки необходимо обратиться к трудам авторов прошлого и современности. Так, данную проблему осветили в своих работах следующие цивилисты: Б. С. Антимонов, О. Е. Блинков, Б. А. Борзенко, Д. В. Бушлякова, В. М. Воронцов, Т. Ф. Гаджиев, Т. И. Зайцева, М. Н. Илюшина, Т. С. Коробейникова, П. В. Крашенинников, Н. И. Куленко, А. Н. Левушкин, П. А. Ломакина, Ю. Малеева, И. В. Матвеев, И. Г. Медведев, М. Гримальди, Н. Ю. Папушина, Е. П. Путинцева, Л. Н. Ракитина, О. А. Можаева, С. В. Смирнов, М. А. Сойников, Е. А. Суханов, М. В. Телюкина, Е. Б. Тарбагаева, С. В. Ткаченко, А. В. Трапезников и др.

Целью диссертационного исследования является комплексный анализ проблем удостоверения завещаний, перспектив правотворчества в рассматриваемой сфере отношений.

Задачами диссертационного исследования являются:

1. определить понятие и юридические признаки завещания;

2. рассмотреть форму и содержание завещания;

3. проанализировать особенности оформления нотариально удостоверенных и приравненных к ним завещаний: проблемы теории и практики;

4. обозначить некоторые особенности отмены и изменения завещания;

5. выявить некоторые проблемные вопросы нотариального удостоверения завещаний.

6. выявить особенности института совместного завещания супругов.

7.   определить особенности наследственного договора.

8. определить основные направления развития законодательства в сфере наследования по завещанию.  

Объектом исследования выступают завещания как односторонние сделки, а также гражданско-правовые отношения, возникающие при удостоверении завещаний.

Предметом исследования являются нормы отечественного и зарубежного права, регулирующие общественные отношения, складывающиеся при наследовании по завещанию.

Эмпирическая основа исследования. Вопросы наследственного права регулируются многими нормативными актами. В статье 35 Конституции РФ сказано, что право наследования гарантируется. Основным документом, регулирующим наследственные правоотношения, в настоящее время является раздел V третьей части Гражданского кодекса РФ. Важным источником наследственного права является раздел VII Гражданского кодекса РСФСР 1964 года, также регулируют права наследования нормы Основ гражданского законодательства, Семейного кодекса РФ. 

Нормативная база, касающаяся вопросов наследственного права, достаточно обширна, однако даже с принятием третьей части ГК РФ не были устранены некоторые пробелы в законодательстве, более того появились новые нерешенные вопросы, которые будут рассматриваться в данной работе.

Данное исследование состоит из введения, основной части, заключения и списка литературы.


1. Понятие и правовая природа завещания

1.1. Понятие и юридические признаки завещания

Если обратиться к истории развития российского законодательства , то, можно отметить, что ранее понятие «завещание» формулировалось в самом законе. Но начиная с 50-х годов XX века законодатель отказался от включения понятия «завещания» в кодифицированные акты, ограничиваясь указанием лишь на его основные признаки. 

В юридической литературе сформулированы различные определения понятия «завещание».

Так, В.К. Дронников определяет завещание как «юридический акт, не имеющий юридического характера при жизни составителя и заключающий в себе одностороннее распоряжение физического лица, сделанное в установленной законом форме, о том, что должно быть исполнено после его смерти и, главным образом, в отношении предоставления его имущества в пользу известных лиц». А.А. Рубанов говорит о завещании как о «сделке, направленной на установление прав и обязанностей, объектом которых является имущество какого-либо лица и которые должны возникнуть в результате смерти этого лица».  М.Ю. Барщевский называет завещанием одностороннюю сделку, носящую лично-формальный характер, устанавливающую порядок правопреемства в правах и обязанностях наследодателя после его смерти. Антимонов Б.С., Граве К.А. считают что, «завещание, представляя собой одностороннюю сделку, дает правовую возможность завещателю в пределах, установленных законом, сделать на случай смерти распоряжения о судьбе своего имущества, не предусмотренные в правилах наследования по закону». Серебровский В.И. «Завещанием признается распоряжение гражданина на случай смерти о своем имуществе, сделанное в установленной законом форме. 

Завещание характеризуется следующими юридическими признаками: 

1.Личный характер завещания.

Завещание должно быть собственноручно подписано завещателем, за исключением случаев, предусмотренных законом. В отличие от раннее действовавшего законодательства в настоящем перечень причин, по которым завещатель не может собственноручно подписать завещание и ввиду этого оно подписывается другим лицом (рукоприкладчиком), ограничен и является исчерпывающим.

Лицо, в пользу которого составляется завещание, не вправе подписывать его за завещателя. В завещании могут содержаться распоряжение только одного лица. Совершение завещания двумя или более лицами не допускается. Завещание должно быть совершено лично. В связи с этим не допускается совершение завещания от имени подопечного, а также посредством представительства какого бы то ни было предусмотренного законом вида. На составление завещания не требуется согласия каких-либо лиц. Завещание может быть совершено гражданином, обладающим в момент оформления дееспособностью в полном объеме.

2.Свобода совершения завещания.

Гражданин вправе по своему усмотрению завещать имущество любым лицам, любым образом определить долю наследников в наследстве, лишить наследство одного, нескольких или всех наследников по закону, не указывая причин такого лишения, а также включить в завещание иные распоряжения, предусмотренные Гражданским Кодексом о наследовании. Завещатель вправе совершить завещание, содержащее распоряжение о любом имуществе, в том числе о том, которое он может приобрести в будущем.

В соответствии с принципом свободы завещания завещатель вправе также по собственному выбору:

- совершить завещание в пользу одного или нескольких лиц, как входящих, так и не входящих в круг наследников по закону;

- подназначить наследника как наследнику по завещанию, так и наследнику по закону на случаи, если назначенный им в завещании наследник или наследник по закону умрет до открытия наследства, либо одновременно с наследодателем, либо после открытия наследства, не успев его принять, либо не примет наследство или откажется от него, либо не будет иметь права наследовать или будет отстранен от наследования как недостойный;

- назначить исполнителя своей воли, выраженной в завещании (душеприказчика);

- возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону исполнение за счет наследства обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц (завещательный отказ);

- возложить на наследника (наследников) по  закону или завещанию совершить какое-либо действие имущественного или неимущественного характера, направленное на осуществление общеполезной цели (возложение);

- в любое время отменить либо изменить составленное им завещание, не объясняя причины своих действий;

- «простить» своих недостойных наследников, завещав им имущество после утраты ими права наследования.

Способом реализации принципа свободы завещания является также правило, что завещатель не обязан сообщать кому-либо о содержании, совершении, об изменении или отмене завещания. 

«Упрощенная» процедура наследования ставит под удар незащищенные слои населения – лиц, которым полагается обязательная доля в наследстве. Отмечается, что в Законопроекте прослеживается смешение романо-германской и англо-саксонской правовых традиций, что не всегда оценивается положительно. В частности, это выражается в утрате гарантий социально незащищенных граждан. Поскольку англо-саксонская система защищает, в первую очередь, интересы купного бизнеса, кроме того во главу угла ставит судебное разрешение споров, в отличие от романо-германской правовой системы, где на первый план выдвигается превентивная защита прав посредством нотариуса, доступного любому человеку. 

В этой связи появляется настороженность относительно внедрения начал англо- саксонской правовой системы. Согласно ст. 1149 ГК РФ в круг обязательных наследников включаются несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, его нетрудоспособные супруг и родители, а также нетрудоспособные иждивенцы наследодателя. Суть института обязательной доли сводится к тому, что в силу прямого указания в законе независимо от содержания завещания социально незащищенные граждане (часто именуемые в литературе необходимые или обязательные наследники), определенные ГК РФ, наследуют не менее ? доли, которая причиталась бы им в результате наследования по закону. Таким образом, государство пытается защитить интересы данных лиц, поскольку из послания Президента РФ Федеральному собранию РФ 2015 г. становится очевидным, что «необходимо поддержать людей с низкими доходами, наиболее уязвимые категории граждан, перейти наконец к справедливому принципу оказания социальной помощи, когда ее получают те, кто в ней действительно нуждается… надо учитывать индивидуальные потребности людей с ограниченными возможностями…». 

На сегодняшний день нотариус в ходе своей работы выявляет всех обязательных наследников. Предлагаемая же процедура наследования приведет к тому, что несовершеннолетние и нетрудоспособные (в том числе инвалиды) останутся без защиты со стороны нотариата, так как наследники будут вынуждены самостоятельно определять состав имущества и делить его между собой. 

Велика вероятность, что при решении данных вопросов интересы обязательных наследников могут быть ущемлены, а для их защиты потребуется дорогостоящая квалифицированная юридическая помощь. 

В этом контексте следует согласиться с замечанием И. Г. Медведева и М. Гримальди о том, что без определения состава наследственной массы и оценки имущества, включенного в состав наследства, не представляется возможным рассчитать долю обязательного наследника в соответствии со ст. 1149 ГК РФ, которая в рамках Законопроекта изменений не претерпела: право на обязательную долю в наследстве удовлетворяется из оставшейся не завещанной части наследственного имущества, даже если это приведет к уменьшению прав других наследников по закону на эту часть имущества, а в случае недостаточности незавещанной части имущества для осуществления права на обязательную долю – из той части имущества, которая завещана. 

Подобные проблемы появятся в отношении завещательного отказа (ст. 1137 ГК РФ) и завещательного возложения (ст. 1139 ГК РФ). Данные обстоятельства неизбежно приведут к необходимости обращения граждан в суды для разрешения спорных ситуаций. В-третьих, цивилисты отмечают, что введение предлагаемого Законопроектом свидетельства о наследовании не только вызовет споры между частными лицами, но и подорвет публичный интерес государства в сфере налогообложения: с наследника, обладающего «абстрактной» собственностью сложно взимать налоги, так как объекты прав не уточнены. 

Однако данная позиция представляется спорной, поскольку каждый объект наследственного имущества будет находиться в долевой собственности. В-четвертых, предлагаемая упрощенная процедура принятия наследства неизбежно приведет к увеличению нагрузки на судебную систему. 

Сегодня нотариат выполняет функцию «превентивного правосудия», зачастую предотвращая судебные споры. Однако отведение нотариусу лишь формальной роли (выдача наследникам свидетельства о наследовании) может стать причиной частых обращений в суд. 

В качестве достоинств потенциальной новеллы упрощенного принятия наследства разработчики Законопроекта отмечают экономию средств и возможность быстрого получения наследственного имущества. Представляется, что с учетом вероятных немалых издержек наследников на получение профессиональной юридической помощи по разъяснению законодательства, на бесплатное получение которой от нотариусов они в случае реализации Законопроекта права иметь не будут, и по разрешению споров в судебном порядке, данные достоинства являются иллюзорными.

3.Завещание – односторонняя сделка.

Завещание – это односторонняя сделка, т.е. сделка, для совершения которой в соответствии с законом необходимо и достаточно выражение воли одного лица. Для совершения завещания не требуется встречного волеизъявления наследника. Завещатель вправе в любой момент изменить завещание путем составления нового завещания, а также отменить его полностью или в части.

Завещание как сделка должно отвечать всем требованиям, предъявляемым законом к совершению сделок. К нему применяются общие положения об обстоятельствах и о договорах постольку, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу завещания. Завещание может быть признано недействительным по общим основаниям, установленным законом для признания сделок недействительными.

Завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом.

В случае, когда по желанию завещателя либо в определенных законом случаях при составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче завещания нотариусу присутствуют свидетели, не могут быть такими свидетелями и не могут подписывать завещание вместо завещателя:

- нотариус или другое удостоверяющее завещание лицо;

- лицо в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети и родители;

- граждане, не обладающие дееспособностью в полном объеме;

- неграмотные;

- граждане с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего;

- лица, не владеющие в достаточной степени языком, на котором составлено завещание, за исключением случая, когда составляется закрытое завещание.  

4.Установленная законом форма завещания.

Здесь, при получении экземпляра завещания нотариус проверяет соответствие завещания требованиям законодательства. В случае нарушения грубых нарушений законодательства, могущих повлечь признание завещания недействительным, нотариус должен сообщить об этом завещателю. Так, нередко на хранение нотариусу поступают завещания, удостоверенные ненадлежащими лицами:

Завещатель вправе совершить завещание, не предоставляя при этом другим лицам, в том числе нотариусу, возможности ознакомиться с его содержанием (закрытое завещание). 

Закрытое завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем. Несоблюдение этих правил влечет за собой недействительность завещания. 

Составление завещания в простой письменной форме допускается лишь в виде исключения в случаях, предусмотренных ст. 1129 ГК РФ. Гражданин, который находится в положении, явно угрожающем его жизни, и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств лишен возможности совершить завещание в соответствии с правилами ст. 1124 – 1128 ГК РФ, может изложить последнюю волю в отношении своего имущества в простой письменной форме.  Изложение гражданином последней воли в простой письменной форме признается его завещанием, если  завещатель в присутствии двух свидетелей собственноручно написал и подписал документ, из содержания которого следует, что этот документ представляет собой завещание. 

Завещание, совершенное в чрезвычайных обстоятельствах в соответствии со ст. 1129 ГК, подлежит исполнению только при условии подтверждения судом по требованию заинтересованных лиц факта совершения завещания в чрезвычайных обстоятельствах. 

5.Тайна совершения завещания. 

Статьей 1123 ГК установлен принцип тайны совершения завещания  и определен круг лиц, которые не вправе до открытия наследства разлагать сведения, касающиеся содержания завещания, его совершения, изменения или отмены. 

К таким лицам относятся:

1.Нотариус;

2.Другое удостоверяющее завещание лицо;

3.Переводчик;

4.Исполнитель завещания (душеприказчик);

5.Свидетели;

6.Гражданин, подписывающий завещание вместо завещателя (рукоприкладчик).

Тайна совершения завещания – известный в нотариальной практике  принцип завещания.

Так, ст. 5 Основ законодательства РФ о нотариате содержит общий принцип тайны совершения нотариальных действий, который распространяется и на удостоверение завещаний. В соответствии с требованиями указанной статьи нотариусу при исполнении служебных обязанностей, а также лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения о совершенных нотариальных действиях. Справки о совершенных  нотариальных действиях, в том числе и о нотариально удостоверенных  завещаниях, выдаются только по требованию  суда, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными и гражданскими делами. 

Вместе с тем ранее существовавший принцип тайны совершения завещания распространялся только на нотариуса и работников нотариальных контор. 

Основываясь на указанных признаках завещания, можно определить, что завещание - личная, односторонняя сделка по распоряжению своим имуществом на случай смерти, совершенная дееспособным гражданином, создающая права и обязанности после открытия наследства.

Завещание, как и любая сделка, представляет собой единство четырех элементов: субъектов - лиц, участвующих в сделке, субъективной стороны - единства воли и волеизъявления, формы и содержания. Порок любого или нескольких элементов сделки приводит к ее недействительности.

В тоже время завещание является сделкой особого рода. Главная особенность ее заключается в том, что правовые последствия ее возникают только со смертью завещателя, т. е. завещание приобретает юридические последствия только тогда, когда носитель его воли отсутствует.

В судебной и нотариальной практике встречаются случаи, когда завещатель указывает данное лицо в завещании наследником определенного имущества (чаще всего недвижимости) при условии предоставления последнему пожизненного содержания. В данном случае имеет место двусторонняя сделка, сводящаяся к договору пожизненного содержания с иждивением (ст. 601 ГК РФ) и которая регулируется соответствующими нормами гражданского права. Вопрос о действительности такого рода сделок встает, как правило, в случае невыполнения обязательств одной из сторон.

Совершенно новым для наследственного права РФ является институт наследственного договора, предложенный Законопроектом. Подобная конструкция существует в наследственном праве Германии, Швейцарии, однако российскому законодательству она не известна. 

Разработчики Законопроекта отвели место потенциальной новелле в ст. 1140 ГК РФ1 . Данная статья устанавливает, что наследственный договор предоставляет отчуждателю право заключения с выбранным лицом, управомоченным призываться к наследованию, договора, регулирующего переход прав на имущество наследодателя после его смерти к указанным или к третьим лицам. Вместе с тем для лиц, связанных договором и имеющих право призываться к наследованию, установлены имущественные и неимущественные возложения после смерти наследодателя. Проверка реализации таких обязанностей ложится на плечи наследников, душеприказчика, стороны наследственного договора (пережившего отчуждателя), нотариуса, управляющего наследственным делом. Чтобы выяснить целесообразность введения данного института в нашей стране подробнее рассмотрим положения, предложенные авторами Законопроекта, а также обратимся к опыту зарубежных правопорядков. 

Представляет интерес предложение Д. В. Бушляковой о внесении в Законопроект положения, согласно которому отчуждатель вправе назначить лицо, осуществляющее контроль за исполнением договора, на срок как до, так и после смерти отчуждателя. По мнению автора, его реализация позволит усилить дисциплину приобретателя в исполнении обязательств. Данная точка зрения представляется спорной, поскольку наследственный договор представляет собой договор с отлагательным условием. Соответственно контроль исполнения договора до возникновения прав и обязанностей по нему невозможен. 

Кроме того, Д. В. Бушлякова обращает внимание на положительные стороны наследственного договора. К ним она относит:  

1) увеличение обязанностей получателя наследства (этим наследственный договор отличается от договора ренты); 

2) переход прав собственности лишь после смерти наследодателя (это усиливает дисциплину приобретателя); 

3) получатель наследства становится собственником после смерти наследодателя независимо от государственной регистрации соответствующего права; 

4) изменение и расторжение такого договора допустимо лишь при согласии обеих сторон (в отличие от завещания, которое разрешает внесение изменений в любое время). Однако обнаруживаются и некоторые недостатки наследственного договора. Во-первых, возникнет проблема, связанная с соотношением институтов наследственного договора и обязательной доли в наследстве. 

Данная проблема решается в законодательстве Швейцарии путем заключения «негативного» договора, в соответствии с которым необходимый наследник оформляет полный или частичный отказ от причитающейся ему обязательной доли на возмездной основе. Австрия по-другому решила этот вопрос, закрепив в законе «свободную четверть», согласно которой предметом наследственного договора может охватываться лишь ? наследственного имущества. Кроме того, авторы Законопроекта не определили, каким образом будет решаться вопрос возложения долгов наследодателя в рамках наследственного договора. Верной представляется позиция закрепить в данном случае швейцарскую «свободную четверть. 

Законопроект устанавливает требование, согласно которому завещание, составленное позже наследственного договора, признается действующим  лишь в части, которая не противоречит положениям этого договора. Между тем не уделено должного внимания завещанию, составленному прежде наследственного договора. 

Верное решение предлагает Н. Ю. Папушина. По ее мнению, завещание, предметом которого выступает то же имущество, что и по наследственному договору, подлежит отмене, поскольку в противном случае наследники по наследственному договора теряют заинтересованность в его заключении, а также выполнении его условий. Проблемы могут возникнуть и при заключении наследственного договора с помощью представителя. Так, § 2274 ГГУ в качестве общего правила однозначно устанавливается личное заключение наследственного договора, так как ущемление свободы наследодателя при распоряжении своим имуществом может выступать ограничением права собственности. Однако потенциальная новелла Законопроекта не предусматривает подобных ограничений, позволяя заключать наследственный договор через представителя, что, наверняка, может привести к деформации реальной воли отчуждателя. Важно подчеркнуть двойственность наследственного договора, так как, во-первых, ему присуща договорная природа, во-вторых, он закрепляет требования лица на случай смерти. При этом действующим российским законодательством установлена обязанность непосредственного участия наследодателя при составлении завещания103 . Умолчание авторов Законопроекта о порядке заключения наследственного договора в этом контексте должно толковаться в пользу правила о заключении наследственного договора лично. Веский довод приводит на этот счет И. В. Матвеев: немецкая конструкция наследственного договора, о рецепции которой, собственно, и идет речь, установила превосходство завещательного распоряжения над его договорной природой. 

Стоит особо отметить п. 8 ст. 11401 ГК РФ Законопроекта, предоставляющий право наследодателю распоряжаться имуществом, определенным наследственным договором (а также заключать сделки с личной выгодой), даже если такие действия повлекут утрату имущественных прав получателя наследства. Поскольку договором предусмотрено встречное предоставление (в виде выполнения определенных возложений на получателя наследства), то необходимо установить лимит прав наследодателя по распоряжению имуществом, обозначенным наследственным договором. В гражданском праве названных ранее зарубежных стран установлены нормы, направленные на защиту прав наследника на имущество, причитающиеся ему по такому договору, а также закреплены последствия в случае злостных нарушений со стороны наследодателя. 

В частности, § 2286 ГГУ, с одной стороны, не запрещает совершать наследодателю действия по распоряжению имуществом, определенным в наследственном договоре, но с другой – предусматривает ответственность его ответственность в случае отчуждения такого имущества. Например, соглашение наследодателя о передаче в дар имущества, определенного наследственным договором, с целью нанести ущерб лицу, выступающему наследником, признается незаконным, после чего имущество переходит к наследнику (§ 2287 ГГУ).

Более жесткое правило закреплено в ст. 649 ГК Латвии, согласно которой недвижимое имущество, являющееся предметом наследственного договора, обременяется правом наследника по такому договору. Самое строгое правило закреплено в ст. 1307 ГК Украины, в соответствии с которым нотариус, заверявший наследственный договор, уполномочен запретить распоряжение имуществом, являющимся предметом наследственного договора. 

В предложенных российских новеллах интересы лиц, правомочных получить наследство по рассматриваемому договору, никак не защищаются. В связи с этим до рецепции института наследственного договора ГК РФ требуется его тщательная проработка с учетом опыта зарубежных стран. В частности, необходимо отметить, что законодательство Швейцарии, Австрии, Германии предусматривает определенный порядок заключения наследственного договора, предполагающий личное присутствие сторон, определенного числа свидетелей, а также двух нотариусов. В Германии подобные договоры иногда заключаются в суде. 

Думается, что подобная регламентация процедуры заключения наследственного договора способствует стабильному функционированию данного института. Разделяя мнение Л. В. Щенниковой, заметим, что рассматриваемый договор не защищает интересы ни наследников, ни наследодателя. По наследственному договору наследодатель не приобретает ничего при жизни (поскольку его распоряжения будут реализованы лишь после смерти), а наследники при жизни отчуждателя не имеют никакой защиты (на основании статьи 3 Законопроекта наследодатель имеет право заключать при жизни со своим имуществом любые сделки, в том числе направленные на его отчуждение). 

Вице-президент Федеральной нотариальной палаты С. В. Смирнов, заявляя об отсутствии необходимости в данном институте, отмечает, что наследственный договор представляет собой массивный аналог правовых механизмов, уже предусмотренных ГК РФ. По его мнению, для реализации целей такого договора в ГК РФ существует довольно много норм, например, ст. 1134 об исполнителе завещания, ст. 1137 о завещательном отказе, ст. 1139 о  завещательном возложении. Однако, учитывая отмеченные ранее положительные стороны наследственного договора, будет несправедливым полностью игнорировать практическую значимость данного института. 

Законопроект предусматривает, что наследственный договор может быть заключен и между супругами. В связи с этим необходимо соотнести данный договор с совместным завещанием супругов, рассмотренным в предыдущей главе, взяв за основу ГГУ. 

1) Заключение наследственного договора предусмотрено для супругов, а также для любых граждан (§§ 2265 и 2274 ГГУ); 

2) Наличие распоряжения на случай смерти лишь одной стороны наследственного договора порождает возникновение договорной связи; совместное завещание, напротив, требует совершение распоряжения на случай смерти от обоих супругов (абзац 1 § 2271 ГГУ); 

3) Договорные обязательства обретают силу с моментом заключения наследственного договора, в совместном завещании – со смертью одного супруга (§§ 2271, 2287-2290 ГГУ); 

4) Совместное завещание не исключает возможность пережившего супруга отменить взаимосвязанные распоряжения, отказавшись от имущества по завещанию, а затем перейти к свободному распоряжению своим имуществом (§ 2271 ГГУ). Конструкция наследственного договора предусматривает, что отказ пережившего лица от положенного по договору имущества не является основанием для возобновления свободы завещания. 

С лица, наследующего имущество, могут быть сняты обязанности лишь в случае прямого указания в договоре на возможность его расторжения (§ 2298 ГГУ).  

Таким образом, обозначенные отличительные особенности института совместного завещания супругов и наследственного договора раскрывают их как два абсолютно отличающихся друг от друга правовых механизма. 

Рассмотрев предложенную законодателем конструкцию, хочется отметить, что такой новый для российского законодательства договор, обладающий двойственной природой, расширит возможности граждан. Он поможет наследодателям чувствовать себя уверенно, отдавая распоряжения определенному им лицу, поскольку действия лица, принимающего наследство, будут проконтролированы. 

Большое значение такой договор может иметь для пожилых людей, нажитое имущество которых хотят заполучить многие (в том числе незаконным путем), поскольку наследственный договор формирует вспомогательные правовые механизмы охраны имущественных прав лица. Однако важно определить место рассматриваемой конструкции в системе наследственного права. 

Думается, что глава 62 ГК РФ, в которой закреплена предложенная конструкция, не является подходящей, так как наследственный договор выступает в качестве двусторонней, взаимообязывающей сделки и не является идентичным завещанию. Наследственному договору как совершенно новому и отличному от иных видов наследования механизму (наряду с наследованием по закону и по завещанию) необходимо отвести отдельную главу «Наследование по договору», которая будет содержать детальное закрепление материальных и процедурных норм данного института. Таким образом, введение наследственного договора целесообразно только в случае тщательной проработки предложенных новелл. 



1.2 Форма и содержание завещания

Завещание составляется в письменной форме и удостоверяется нотариусом.  Несоблюдение данного требования влечет недействительность завещания. И это понятно, поскольку составление завещания существенно затрагивает интересы, как самого завещателя, так и тех лиц, которых завещание, так или иначе, касается. Завещатель заинтересован в том, чтобы при исполнении завещания не произошло искажения его воли, чтобы судьба наследства после смерти завещателя была определена именно так, как он того хотел. А для этого Гражданским Кодексом учтен ряд правил по составлению и подписанию завещания. В соответствии со ст. 1118 ГК РФ оно должно быть составлено в письменной форме с указанием места и времени его составления, собственноручно подписано завещателем и нотариально удостоверено.

Надлежаще оформленными признаются:

1. нотариально удостоверенные завещания;

2. завещания, приравненные к нотариально удостоверенным.

Завещание должно быть совершено гражданином лично. Не допускается удостоверение завещания через представителя  (поверенного, действующего по доверенности или на основании закона). Если у нотариуса имеются основания предполагать, что лицо обратившееся к нему, находится в таком состоянии, из которого с очевидностью вытекает, что он не способен понимать значение своих действий, или если ему известно, что лицо в установленном порядке признано недееспособным, нотариус обязан отказать в удостоверении завещания.

Нот.......................