Правовое регулирование деятельности предпринимателя без образования юридического лица

РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

БАЛТИЙСКИЙ ФЕДЕРАЛЬНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

ИМЕНИ ИММАНУИЛА КАНТА

 

Юридический институт

Кафедра Предпринимательского права

 

 

Тема работы: «Правовое регулирование деятельности предпринимателя без образования юридического лица».

 

Выпускная квалификационная работа 

студента 6 курса заочной формы обучения 

на бюджетной основе

Иванова Ивана Ивановича

 

 

Направить на рецензию:

__________________________

 

Зав. кафедрой:

к.ю.н., доцент,  

Петров Петр Петрович 

______________________

                   подпись Научный руководитель:

к.ю.н., доцент,

Петров Петр Петрович

____________________

                                        подпись

 

 

«Допущена к защите»

 

«___» _______________ 20___ г.

 

Зав. кафедрой:

к.ю.н., доцент, 

Петров Петр Петрович

______________________

подпись

 

Калининград

2014

 

Содержание

 

Введение…………………………………………………………………………...3

Глава 1. Основные аспекты правового регулирования предпринимательской деятельности без образования юридического лица…………………………..6

1.1 Сущность правового регулирования предпринимательской деятельности гражданина………………………………………………………………………6

1.2 Порядок государственной регистрации и прекращения деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя………….15

1.3 Анализ судебной практики по вопросам отказа в регистрации предпринимательской деятельности без образования юридического лица..18

Глава 2. Проблемы в правовом регулировании предпринимательской деятельности без образования юридического лица…………………………...25

2.1 Сравнительный анализ правового статуса предпринимателя и юридического лица……………………………………………………………...25

2.2  Защита прав индивидуального предпринимателя……………………....34

2.3 Анализ проблем правового регулирования предпринимательской деятельности без образования юридического лица и рекомендации по их устранению…………………………………………………………………….....50

Заключение……………………………………………………………………….58

Список источников………………………………………………………………61

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

 

Наиболее простой формой осуществления предпринимательской деятельности является использование статуса индивидуального предпринимателя. Возможность осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности вытекает из общей правосубъектности гражданина: ст.18 ГК РФ включает в содержание правоспособности граждан право заниматься предпринимательской и любой иной, не запрещенной законом деятельностью.

Индивидуальная предпринимательская деятельность для России не нова. В дореволюционный период частная инициатива получала поддержку государства и соответствующее правовое регулирование.

В современной России предпринимательская деятельность без образования юридического лица получила свое развитие в начале 90-х годов, сначала в Законе РФ «О предпринимательской деятельности в РФ», которым вообще разрешалась предпринимательская деятельность в стране, а затем и в Конституции РФ в ст. 34 было установлено, что «каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

В дальнейшем начал формироваться целый блок нормативно-правовых актов, как общего, так и отраслевого характера, регулирующий различные стороны деятельности индивидуальных предпринимателей. Это, прежде всего, Гражданский кодекс РФ, Трудовой кодекс РФ, Уголовный кодекс, ФЗ «О государственной поддержке малого бизнеса в РФ», ФЗ от 8.08.2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», Приказ ФНС от 26.04.2005 «Об утверждении формы «Решение о государственной регистрации» целый ряд других нормативно-правовых актов.

Не осталась в стороне и судебная практика. Конституционным Судом РФ, судами общей юрисдикции, а так же арбитражными судами в постановлениях и определениях регулируются многие вопросы деятельности предпринимателей без образования юридического лица. 

Актуальность темы работы заключается в наличии проблем в правовом регулировании предпринимательской деятельности без образования юридического лица, а также отсутствие комплексных нормативных документов, регулирующих правовой статус индивидуального предпринимателя, что вызывает противоречия в сфере правоприменительной деятельности государства. Наличие данных проблем делает необходимым глубокое изучение гражданско-правового положения индивидуального предпринимателя.

Цель дипломной работы – на основе теоретического анализа действующего гражданского законодательства и юридической практики определить пути совершенствования правового регулирования предпринимательской деятельности без образования юридического лица.

Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

1.     изучить действующего законодательства по данной теме;

2. исследовать возникновение, осуществление, прекращение предпринимательской деятельности без образования юридического лица;

3.  проанализировать судебную практику, касающуюся вопросов деятельности предпринимателей без образования юридического лица;

4. выявить основные проблемы деятельности индивидуальных предпринимателей;

5. определить пути совершенствования правового регулирования предпринимательской деятельности без образования юридического лица.

Объектом дипломной работы является рассмотрение правовых отношений в сфере предпринимательской деятельности.

Предметом данного исследования является не только рассмотрение вопросов создания и деятельности частных предприятий, но и изучение различных сторон правового статуса данных субъектов. 

Практическая значимость заключается в том, что особое место в данной теме занимают постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, поскольку содержат руководящие разъяснения по вопросам применения законодательства. 

При написании данной работы, были использованы труды таких ученых - правоведов, экономистов как С.Э. Жилинский «Предпринимательское право», Г.Ф. Ручкина «Публично-правовые ограничения права на осуществление предпринимательской деятельности», «Предпринимательская правоспособность как элемент правового статуса гражданина», Л.Т. Ибадова «Некоторые правовое проблемы понимания субъекта малого предпринимательства» и другие работы, а так же современную нормативно-правовая база по данной теме.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 1. Основные аспекты правового регулирования предпринимательской деятельности без образования юридического лица

 

1.1 Сущность правового регулирования предпринимательской деятельности гражданина

 

Предпринимательство - это универсальная общеэкономическая функция любой общественной формации. Предпринимательство - это постоянная деятельность человека и человечества в целом, направленная на улучшение материальных условий жизни. "Постоянная и никогда не прерывающаяся забота каждого человека об улучшении своего положения - это принцип, составляющий первоначальный источник как общественного и народного, так и частного благосостояния. Он часто бывает настолько могущественным, что, несмотря на безумство правительства и все ошибки администрации направляет естественное течение жизни к лучшему будущему".

Например, Б.А. Суханов определяет предпринимательство как инициативную, самостоятельную деятельность граждан, осуществляемую ими на свой риск и под свою имущественную ответственность, направленную на получение прибыли и личного дохода .

С.И. Кретов дает такое определение предпринимательства: «предпринимательская деятельность - это хозяйственная деятельность граждан, которые свободны в выборе сферы приложения своих сил, знаний, талантов в экономике. Целью предпринимательства является получение прибыли» .

Наконец, предпринимательская деятельность рассматривается как хозяйственная деятельность, которая производится лицом на профессиональной основе в виде обычного промысла с использованием профессиональных знаний и опыта, с одной стороны, и осуществляется лицом ее от своего имени, то есть в качестве самостоятельного хозяйственного деятеля, с другой.

Предпринимательской деятельностью признается «самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке».

Приведенное определение содержит ряд признаков, позволяющих разграничить предпринимательство от других видов деятельности граждан. В юридической литературе системы указанных признаков группируются по-разному, в зависимости от различных оснований классификации. В то же время в соответствии с логикой изложения данного определения в абз. 3 п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации можно последовательно выделить четыре признака, которые в совокупности служат исходными аргументами для решения вопроса об отнесении конкретной деятельности к предпринимательской:

Перечислим основные признаки предпринимательской деятельности, предусмотренные ст. 2 Гражданского кодекса РФ:

- предпринимательская деятельность проводится на свой страх и риск;

- лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, должны быть зарегистрированы;

- прибыль в ходе предпринимательской деятельности можно получать от использования имущества, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Следовательно, можно сделать вывод, что предпринимательство - это деятельность, направленная на систематическое получение прибыли, для чего индивидуальному предпринимателю необходимо совершить ряд сделок, целью которых является получение прибыли. Если же совершается единичная сделка, то она не может быть квалифицирована как предпринимательская деятельность, даже если по ней получен доход, ведь единичная сделка не носит систематического характера.

Однако если гражданин осуществляет предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований о его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, он не будет вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила Гражданского кодекса РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности .

Гражданский кодекс РФ разрешает гражданам России заниматься любой предпринимательской деятельностью . Исключение составляют:

- виды деятельности, запрет на осуществление которых установлен для всех: как для организаций, так и для индивидуальных предпринимателей. Это касается осуществления любых действий и совершения гражданско-правовых сделок в отношении объектов гражданских прав, нахождение которых в обороте не допускается (т.е. речь идет об объектах, изъятых из гражданского оборота) . Такие виды объектов гражданских прав должны быть указаны в законе. Например, Земельный кодекс РФ устанавливает перечень земельных участков, которые изъяты из оборота и заняты находящимися в федеральной собственности следующими объектами . Такие участки не могут быть переданы в частную собственность и не могут быть предметом различных сделок, предусмотренных гражданским законодательством. Природные ресурсы и недвижимое имущество государственных природных заповедников полностью изымаются из оборота . Они не могут отчуждаться и переходить от одного лица к другому иными способами;

- виды деятельности, на осуществление которых установлен запрет только для индивидуальных предпринимателей как участников гражданско-правовых отношений, но не для организаций. Например, поставки этилового спирта осуществляются только организациями, которые имеют лицензии на производство, хранение и поставки произведенного этилового спирта, в том числе денатурата (п. 4 ст. 9 Федерального закона от 22 ноября 1995 г. N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции", далее - Закон N 171-ФЗ). Производство и оборот алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции осуществляются организациями . К производителям лекарственных средств относится организация, осуществляющая производство лекарственных средств в соответствии с требованиями Федерального закона от 12 апреля 2010 г. N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств". То есть указанными видами деятельности индивидуальные предприниматели заниматься не вправе;

- виды деятельности, необходимым условием осуществления которых является получение специального разрешения - лицензии. Так, на основании лицензии индивидуальные предприниматели вправе заниматься, например: фармацевтической деятельностью (пп. 47 п. 1 ст. 12 Федерального закона от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Закон N 99-ФЗ), п. 1 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности, утв. Постановлением Правительства РФ от 22 декабря 2011 г. N 1081); частной детективной (сыскной) деятельностью (п. 4 ст. 1.1 Закона РФ от 11 марта 1992 г. N 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон N 2487-1).

По мнению Б.А. Райзберга: "Исключительно важным свойством предпринимательства является мобильность, динамичность, отличающие его от устоявшихся форм и методов экономической деятельности. Предприниматель ищет новые способы действий, связанные с изменением продукции, технологии, потребительских качеств и цены товара" .

Для приобретения статуса индивидуального предпринимателя гражданин должен обладать следующими общими признаками субъекта гражданского права:

а) правоспособностью (способность иметь гражданские права и нести обязанности); 

б) гражданской дееспособностью (способность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их);

в) иметь имя (фамилия, собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая);

г) иметь место жительства.

Главным в приведенных признаках является гражданская дееспособность. Правоспособность и иные признаки создают лишь необходимые предпосылки, возможность осуществления гражданином предпринимательской деятельности. Дееспособность же превращает возможность в действительность, в реальные предпринимательские отношения. По признаку гражданской правоспособности можно выделить: вещную, обязательную и личную правоспособность. Вещная правоспособность является юридической предпосылкой для образования материальной базы товаропроизводителя, так как без имущества, закрепленного за ним, его финансовые и трудовые функции невыполнимы.

Обязательственная правоспособность состоит из сделкоспособности и деликтоспособности, и реализуется, в первую очередь, в договорных отношениях. Личная правоспособность базируется на личных неимущественных, неотчужденных от покупателя прав. В числе таких прав:

а) право на имя (фирму);

б) право на товарный знак (знак обслуживания);

в) права, связанные с предметами творческой деятельности;

г) право на защиту чести, достоинства, деловой репутации. На основании п. 1 ст. 21 Гражданского кодекса Российской Федерации полная гражданская дееспособность возникает по достижении гражданином восемнадцатилетнего возраста. Именно на эту статью обычно ссылаются для обоснования того, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью с 18 лет. В других случаях указывают на два исключения: 

1) п. 2 ст. 21 Гражданского кодекса Российской Федерации, предоставляющий возможность гражданину, не достигшему 18 лет, приобрести полную дееспособность со времени вступления в брак (для случаев, когда законом допускается вступление в брак ранее 18 лет); 

2) п. 1 ст. 27 Гражданского кодекса Российской Федерации, допускающий возможность объявления в порядке эмансипации несовершеннолетнего (достигшего шестнадцати лет), полностью дееспособным по решению органа опеки и попечительства или суда.

На основании действующего законодательства обоснованно мнение и о том, что возрастная граница дееспособных лиц в сфере предпринимательства может быть еще ниже. Так, по смыслу п. 1 ст. 27 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданин к шестнадцати годам (возраст эмансипации) может уже работать по трудовому договору (в ст. 63 Трудового кодекса Российской Федерации допускается участие в отдельных трудовых отношениях даже лиц, еще не достигших 14 лет) или с согласия родителей, усыновителей или попечителя заниматься предпринимательской деятельностью. Можно предположить, что имеется в виду предоставленная п. 1 ст. 26 Гражданского кодекса Российской Федерации возможность несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет совершать основную массу сделок с письменного согласия своих законных представителей (родителей, усыновителей или попечителя). Необходимость получения такого согласия (или последующего письменного одобрения) обусловлена возрастом участника сделки.

Таким образом, правосубъектность предпринимателя в частноправовых отношениях возникает с 14 лет. До наступления этого возраста любой гражданин обладает лишь абстрактной возможностью осуществлять предпринимательскую деятельность. При достижении указанного возраста у гражданина одновременно появляются две юридически значимые способности:

1) иметь гражданские права и обязанности в сфере предпринимательства;

2) своими действиями приобретать в сфере предпринимательства гражданские права, и нести гражданские обязанности. Вместе они образуют правосубъектность предпринимателя и обеспечивают его существование как субъекта права.

Правосубъектность индивидуальных предпринимателей следует определить как универсальную. Они могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности в любых сферах деятельности, не запрещенных законом. Иная позиция противоречит ч. 2 ст. 19 и ч. 3 ст. 55 Конституции Российской Федерации.

Непосредственность осуществления гражданином предпринимательской деятельности выражается также в том, что гражданин осуществляет ее своим трудом. Индивидуальный предприниматель для осуществления предпринимательской деятельности и повышения ее эффективности вправе использовать не только самостоятельный, но и наемный труд, заключив в этих целях трудовые договоры с наемными работниками. В таком случае он, не переставая оставаться самостоятельным работником, выступает одновременно и в другом качестве - в качестве работодателя. Индивидуальный предприниматель - работодатель вступает в трудовые отношения с работниками по общим правилам Трудового кодекса Российской Федерации с учетом особенностей регулирования труда работников, работающих у работодателей - физических лиц, установленных в гл. 48 Трудового кодекса Российской Федерации и несет иные обязанности работодателя, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации (ст. 22 и др.), а также иными федеральными законами.

Индивидуальные предприниматели с точки зрения налогового законодательства - это физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (ПБОЮЛ), а также главы крестьянских (фермерских) хозяйств . Из данного определения в настоящее время исключены адвокаты и нотариусы. Так, согласно Федеральному закону от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (далее - Закон N 63-ФЗ) адвокатская деятельность не является предпринимательской. Нотариальная деятельность также не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли .

Из выше перечисленного можно сделать следующий вывод. Чтобы получить достаточно полное представление о содержании понятия «индивидуальный предприниматель», необходимо иметь в виду, во-первых, наиболее существенные признаки самой предпринимательской деятельности. К ним относятся следующие признаки:

- предпринимательская деятельность осуществляется лицом самостоятельно;

-     предприниматель действует на свой риск;

- предпринимательская деятельность всегда имеет целью систематическое получение прибыли;

-  субъектами предпринимательства могут быть только лица, зарегистрированные в установленном законом порядке.

Во-вторых, особенности личности индивидуального предпринимателя выражаются дополнительно как минимум в трех признаках этого субъекта:

- предпринимателем может быть физическое лицо - гражданин РФ, иностранный гражданин, лицо без гражданства;

- физическое лицо может выступать в качестве индивидуального предпринимателя по своему усмотрению, если оно обладает полной дееспособностью, и с согласия законного представителя, если дееспособность этого лица ограничена в случаях, по основаниям и в порядке, которые установлены законом;

- индивидуальный предприниматель выступает в качестве субъекта предпринимательской деятельности непосредственно, т.е. от своего имени, без образования для этой цели юридического лица, и своим самостоятельным трудом.

Указанные признаки находятся в тесной взаимной связи. Например, самостоятельность предпринимательской деятельности невозможна без непосредственного участия в ней гражданина-предпринимателя; нести ответственность в случае наступления событий, относящихся к предпринимательским рискам, может лицо, обладающее дееспособностью; предприниматель, действующий на свой риск, выступает от своего имени и т.д. 

Поэтому только вся совокупность названных признаков может дать целостное представление о таком субъекте предпринимательской деятельности, как индивидуальный предприниматель. 

Таким образом, индивидуальным предпринимателем по российскому праву является зарегистрированное в этом качестве в установленном порядке физическое лицо (гражданин Российской Федерации, иностранный гражданин, лицо без гражданства), осуществляющее предпринимательскую деятельность непосредственно (от своего имени, без образования для этой цели юридического лица и своим самостоятельным трудом), которое в этих целях действует самостоятельно, если обладает полной дееспособностью. 

Из приведенного определения видно, что такой важнейший признак предпринимательской деятельности, как ее самостоятельность, в своем абсолютном виде применим только к предпринимательской деятельности полностью дееспособных физических лиц. Самостоятельность же индивидуальной предпринимательской деятельности ограниченно дееспособных (в силу возраста или закона) лиц, в свою очередь, является ограниченной - такие лица вправе участвовать в гражданском обороте только с согласия законных представителей.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что современное российское законодательство, с одной стороны, дает исчерпывающее определение предпринимательской деятельности. С другой стороны, некоторые признаки предпринимательской деятельности до сих пор не получили четкой законодательной регламентации и вызывают дискуссии юристов.

 

1.2 Порядок государственной регистрации и прекращения деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя

 

Порядок государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя установлен ст. 22.1 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

В настоящее время продолжает также действовать Указ Президента РФ от 22 февраля 1992 г. N 179, в котором установлен Перечень видов продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена. К ним относятся, в частности: драгоценные и редкоземельные металлы и изделия из них; драгоценные камни и изделия из них; стратегические материалы и т.д.

Помимо россиян в качестве индивидуальных предпринимателей могут зарегистрироваться также иностранные граждане и лица без гражданства, постоянно или временно проживающие на территории Российской Федерации .

В соответствии со ст. 23 Гражданского кодекса РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Процедура государственной регистрации индивидуального предпринимателя предусмотрена Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ). Этим Законом, в частности, предусмотрен перечень документов, необходимых для регистрации, срок регистрации, а также некоторые особенности процедуры регистрации.

Среди прочего Федеральным законом N 129-ФЗ предусмотрены основания для отказа в государственной регистрации. В соответствии со              ст. 23 Закона физическому лицу может быть отказано в государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя в следующих случаях:

а) непредставления необходимых для государственной регистрации документов;

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

в) несоблюдения нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами;

г) подписания неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации;

д) если поданы документы на государственную регистрацию физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, но не утратила силу его государственная регистрация в таком качестве, либо не истек год со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) в связи с невозможностью удовлетворить требования кредиторов, связанные с ранее осуществляемой им предпринимательской деятельностью, или решения о прекращении в принудительном порядке его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, либо не истек срок, на который данное лицо по приговору суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью.

Из приведенного перечня наиболее распространенным основанием для отказа в государственной регистрации индивидуальных предпринимателей является непредставление необходимых для государственной регистрации документов.

Наиболее очевидным примером отказа в государственной регистрации по этому основанию является фактическое непредставление физическим лицом - заявителем документов, предусмотренных законом (например, заявления о государственной регистрации, документа об уплате государственной пошлины, копии паспорта и т.п.). Более сложная ситуация возникает в случае, когда заявитель представил предусмотренные в законе документы, но или не указал в них какие-либо сведения, или указал сведения, не соответствующие действительности.

Имеющаяся судебная практика по этим вопросам до недавнего времени была крайне противоречива.

 

1.3 Анализ судебной практики по вопросам отказа в регистрации предпринимательской деятельности без образования юридического лица

 

Далее будут проанализированы несколько спорных ситуаций по вопросу отказа в регистрации предпринимательской деятельности без образования юридического лица. 

Ситуацию, когда заявитель не указывает в документах всех необходимых сведений можно проиллюстрировать на следующем примере. Постановление ФАС Московского округа от 19.01.2005 N КГ-А40/12594-04. Судом исследовалась ситуация, когда заявитель – индивидуальный предприниматель  обратился в суд с заявлением о признании недействительным решения налогового органа об отказе в государственной регистрации. Налоговый орган при принятии такого решения руководствовался тем, что при подаче заявления на государственную регистрацию заявитель не представил сведения о видах экономической деятельности, что понималось как непредставление заявления. Суд, опираясь на пп. "а" п. 1 ст. 23 Закона N 129-ФЗ, а также на расписку в получении всех документов от заявителя, выданную налоговым органом, пришел к выводу, что в связи с представлением всех необходимых документов решение об отказе в государственной регистрации неправомерно.

В то же время по рассматриваемому вопросу большинство судов придерживается противоположной позиции. Например, в Постановлении от 09.12.2010 N КГ-А40/14693-10 по делу N А40-10913/10-17-91 ФАС Московского округа оценивал ситуацию, при которой заявитель подал в регистрирующий орган заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в реестр, в котором не была указана дата присвоения ОГРН. Налоговый орган отказал в государственной регистрации, сославшись на то, что заявитель ненадлежаще оформил заявление о государственной регистрации. Суды всех инстанций поддержали налоговый орган, подчеркнув, что "представление документа, который не содержит всех необходимых сведений, должно приравниваться к его непредставлению". Аналогичная правовая позиция изложена в Постановлениях ФАС Уральского округа от 03.08.2010 N Ф09-4827/10-С2 по делу N А47-9956/2009, ФАС Поволжского округа от 27.01.2009 по делу N А55-10527/2008, Решении Арбитражного суда Московской области от 21.10.2009 по делу                                  N А41-12327/09 и др.

Представляется, что вторая из высказанных позиций в наибольшей степени соответствует действующему законодательству. В силу того, что формы большинства документов, необходимых для государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, определены нормативно, заявители должны строго их придерживаться. Так, согласно Постановлению Правительства РФ от 19.07.2002 N 439  форма заявления о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя предполагает заполнение нескольких граф. Следовательно, неуказание в какой-либо из граф соответствующих сведений должно повлечь признание такого документа непредставленным, поскольку он не соответствует предусмотренной форме. В силу того, что любой документ - это материальный объект с информацией, закрепленной созданным человеком способом для ее передачи во времени и пространстве, обязательным его признаком является формальная определенность, без которой он превращается в обыкновенную бумагу, не имеющую юридической силы.

Исходя из этого формулировку Закона "непредставление... необходимых для государственной регистрации документов", на наш взгляд, следует толковать расширительно и понимать под ней также ненадлежащее оформление таких документов (представление их в незаполненном или в не полностью заполненном виде). За такое нарушение в форме бездействия регистрирующий орган обязан отказать в регистрации.

Однако применение этой позиции требует от регистрирующего органа разумного подхода, при котором бы интересы заявителей максимально соблюдались. Показательным в данном отношении является Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 20.01.2011 по делу N А53-11853/2010. В нем суды оценивали законность решения налогового органа об отказе в государственной регистрации, принятого в связи с тем, что в заявлении о регистрации в пустых графах отсутствовали прочерки. Суд первой инстанции согласился с мнением налогового органа, отметив, что заявитель, не проставив в пустых графах прочерки, не представил надлежаще заполненное заявление по утвержденной форме. Суды апелляционной и кассационной инстанций с такой трактовкой законодательства не согласились, подчеркнув, что "непроставление прочерков в тексте заявления не свидетельствует об отсутствии такого документа либо недостоверности заявленных в нем сведений... данное обстоятельство не может являться основанием для отказа в государственной регистрации".

Немало споров вызывает и ситуация, когда заявители указывают в представленных на государственную регистрацию документах недостоверные сведения.

Данные споры обусловлены тем, что согласно п. 4.1 ст. 9 Закона                    N 129-ФЗ регистрирующий орган не вправе проверять на предмет соответствия федеральным законам или иным нормативным правовым актам содержащиеся в представленных на регистрацию документах сведения, за исключением случаев, предусмотренных Законом. Иными словами, Законом сформулировано общее правило о том, что регистрирующий орган не должен проверять представленные на регистрацию документы на предмет их соответствия действующему законодательству. Исключение составляют лишь случаи, прямо предусмотренные законом (например, связанные с правом регистрирующего органа проверять полномочия заявителя на подписание заявления о государственной регистрации).

Однако такое положение с момента принятия Закона N 129-ФЗ подвергалось в юридической литературе жесткой критике, и прежде всего потому, что заложенный в нем подход позволяет осуществлять государственную регистрацию и вносить в государственные реестры недостоверные сведения об индивидуальных предпринимателях и юридических лицах. 

          Учитывая такие негативные последствия, административная практика регистрирующих органов пошла по пути, несколько отличному от того, который предписывается нормами Закона N 129-ФЗ. Регистрирующие органы все равно продолжают проверять представляемые на регистрацию документы и в случае выявления в них нарушений отказывают в государственной регистрации в связи с непредставлением необходимых документов. Судебная практика часто поддерживает такой подход.

Для наглядности можно обратиться к следующим судебным делам.

ФАС Уральского округа, как следует из Постановления от 27.12.2010       N Ф09-10100/10-С4 по делу N А47-4931/2010, рассматривал заявление индивидуального предпринимателя о признании незаконным решения налогового органа об отказе в государственной регистрации прекращения деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя. Оспариваемое решение принято ввиду того, что индивидуальный предприниматель неверно заполнил заявление о государственной регистрации, поскольку неправильно указал в нем дату государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Суды трех инстанций отказали в удовлетворении заявленных требований, подтвердив законность решения налогового органа.

В других судебных актах прослеживается подобная позиция. Например, из Постановления ФАС Центрального округа от 17.06.2010 по делу N А09-904/2010 следует, что, поскольку в заявлении о государственной регистрации заявитель подтверждает достоверность вносимых в него сведений, выявление регистрирующим органом недостоверных сведений фактически означает незаполненность соответствующих граф заявления, что влечет отказ в государственной регистрации. Аналогичная позиция изложена в Постановлениях ФАС Восточно-Сибирского округа от 12.01.2010 по делу N А33-11097/2009 и ФАС Западно-Сибирского округа от 07.07.2008                          N Ф04-4119/2008(7667-А46-26) по делу N А46-11203/2007.

К разрешению этой спорной ситуации недавно обратился Высший Арбитражный Суд РФ. На рассмотрение в порядке надзора было передано дело о признании незаконным решения налогового органа об отказе в государственной регистрации, принятого в связи с непредставлением заявления о государственной регистрации. Решение налогового органа мотивировано тем, что представленное предпринимателем заявление составлено с нарушением норм законодательства, поскольку в нем неверно указан код по ОКВЭД (общероссийский классификатор видов экономической деятельности).

Суды первой, апелляционной и кассационной инстанций отказали в удовлетворении заявленных требований, сославшись на то, что заявление содержит недостоверные сведения, в связи, с чем оно считается не представленным в регистрирующий орган. 

Судьи Высшего Арбитражного Суда РФ, рассматривавшие заявление о пересмотре указанных судебных актов в порядке надзора, передали дело на рассмотрение в Президиум ВАС РФ, посчитав, что выводы нижестоящих судов являются ошибочными. По мнению "тройки" судей, отраженному в Определении ВАС РФ от 13.11.2010 N ВАС-12101/10, действия государственных и муниципальных органов должны быть направлены на обеспечение достижения гражданами и юридическими лицами того законного юридического результата, за которым они обращаются к данным органам. В связи с этим государственный или муниципальный орган, обнаружив явную ошибку (опечатку), допущенную при оформлении документов, обязан самостоятельно устранить ее, а при наличии сомнений обратиться за уточнением к заявителю, если в соответствии с законом не установлена иная процедура обеспечения прав заявителей. Орган, осуществляющий государственную регистрацию, равно как любой другой государственный или муниципальный орган или должностное лицо, должен содействовать, а не препятствовать в реализации гражданами и юридическими лицами своих прав, в том числе и права на предпринимательскую деятельность. Следовательно, рамки административной процедуры регистрации индивидуальных предпринимателей, установленные Законом N 129-ФЗ с учетом непосредственного действия прав и свобод человека, не должны исключать помощь должностных лиц регистрирующего органа лицу, обратившемуся к нему с соответствующим заявлением о государственной регистрации. С учетом изложенного судьи ВАС РФ посчитали, что в случае выявления регистрирующим органом ошибок в представленных на регистрацию документах он должен не отказывать в государственной регистрации, а известить об этом заявителя для того, чтобы тот внес соответствующие исправления.

Однако подобная "гуманистическая" направленность Президиумом ВАС РФ не была одобрена. Постановлением от 08.02.2011 N 12101/10 суд надзорной инстанции оставил обжалуемые судебные акты без изменений, а надзорную жалобу без удовлетворения. При этом суд занял формальную позицию, согласно которой действующим законодательством на регистрирующий орган не возложена обязанность по извещению лица, обратившегося за регистрацией, о выявленных противоречиях, недостатках в поданных на регистрацию документах. Поскольку в заявлении о государственной регистрации неверно указан код по ОКВЭД, Президиум ВАС РФ согласился с тем, что данное заявление содержит недостоверные сведения и считается не представленным в регистрирующий орган.

Оценивая некоторые перспективы использования указанной правовой позиции Президиума ВАС РФ, следует отметить, что, с одной стороны, она привнесла некоторую определенность в правоприменительный процесс. С момента ее появления и регистрирующие органы, и суды, и физические лица, желающие заняться предпринимательской деятельностью, получили официальное подтверждение того, что указание в представленных на государственную регистрацию документах недостоверных сведений однозначно влечет отказ в государственной регистрации. Но, с другой стороны, рассмотренное Постановление Президиума ВАС РФ обострило проблему соответствия фактически складывающихся отношений и тех норм, которые закреплены на законодательном уровне.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 2. Проблемы в правовом регулировании предпринимательской деятельности без образования юридического лица

 

2.1Сравнительный анализ правового статуса предпринимателя и юридического лица

 

Проанализировав нормы действующего законодательства, можно остановиться на некоторых отличиях порядка осуществления предпринимательской деятельности в статусе индивидуального предпринимателя от порядка осуществления предпринимательской деятельности с использованием любой из форм коммерческой организации.

В частности, можно выделить следующие различия:

а) при регистрации юридического лица учредители вносят от своего имени вклады в имущество организации. Это могут быть деньги, товарно-материальные ценности или внеоборотные активы. Имущество юридического лица с этого момента учитывается отдельно от имущества учредителей. Предположим, что организация понесла убытки. Кредиторы требуют возврата долгов. Юридическое лицо может рассчитаться с кредиторами только в пределах своего имущества. То есть отдать основные средства, ценные бумаги, товары, готовую продукцию и т.д. Учредитель же при этом может "спать спокойно": забирать за долги личное имущество учредителей нельзя, так как организация отвечает по долгам только своим обособленным имуществом ;

б) при регистрации индивидуальный предприниматель не может по своему выбору арендовать офис в любом из районов города и зарегистрироваться в налоговой инспекции по месту его нахождения. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по месту его жительства.  Поэтому, для того чтобы получить статус индивидуального предпринимателя, гражданин должен подать необходимые документы в налоговую инспекцию по месту жительства. 

В случае принятия решения о государственной регистрации юридического лица, индивидуального предпринимателя регистрирующим (налоговым) органом вносится соответствующая запись в базу данных Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ), Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП);

в) индивидуальные предприниматели могут заниматься не всеми видами предпринимательской деятельности, которые могут осуществлять организации.

Напомним, что поставки этилового спирта осуществляются только организациями, которые имеют лицензии на производство, хранение и поставки произведенного этилового спирта, в том числе денатурата . Производство и оборот алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции осуществляются организациями . К производителям лекарственных средств относится только организация, осуществляющая производство лекарственных средств в соответствии с требованиями Закона N 61-ФЗ.

Производство водки вправе осуществлять казенные предприятия, а также иные организации, имеющие оплаченный уставный капитал (уставный фонд) в размере не менее чем 80 млн. руб. 

Розничная продажа алкогольной продукции (за исключением пива и пивных напитков) осуществляется организациями.  

Организатором азартной игры может быть только юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр.  

Физическое лицо не может зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя для осуществления частной охранной деятельности. Частная охранная деятельность может осуществляться только частными охранными организациями. В соответствии с Законом N 2487-1 частная охранная организация, специально учрежденная для оказания охранных услуг, зарегистрированная в установленном законом порядке и имеющая лицензию на осуществление частной охранной деятельности. А частным охранником может быть гражданин Российской Федерации, достигший восемнадцати лет, прошедший профессиональную подготовку для работы в качестве частного охранника, сдавший квалификационный экзамен, получивший удостоверение частного охранника и работающий по трудовому договору с охранной организацией.  

И наоборот, Закон N 2487-1 не содержит такого понятия как "детективная организация" или "частное детективное агентство". Частным детективом может быть только гражданин Российской Федерации, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, получивший в установленном порядке лицензию на осуществление частной детективной (сыскной) деятельности и оказывающий услуги, предусмотренные ч. 2 ст. 3 Закона N 2487-1;

г) до начала 2012 г. существовало еще одно различие в деятельности индивидуальных предпринимателей и организаций. Речь идет о порядке осуществления кассовых операций. Ранее действовал Порядок ведения кассовых операций в Российской Федерации, который был утвержден Письмом Центробанка от 4 октября 1993 г. N 18. Он распространялся на предприятия, объединения, организации и учреждения независимо от организационно-правовых форм и сферы деятельности, и индивидуальные предприниматели в нем не были упомянуты. В связи с этим давались разъяснения, что ранее действовавший Порядок ведения кассовых операций в РФ на индивидуальных предпринимателей не распространялся (Письмо Минфина России от 2 марта 2011 г. N 03-01-10/1-15; Письмо ФНС России от 14 июня 2011 г. N АС-4-2/9386@). Также в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29 июня 2010 г.            N 1411/10 было определено, что действующим на тот момент законодательством не предусмотрена обязанность индивидуальных предпринимателей по оприходованию в кассу денежной наличности и соблюдению порядка хранения свободных денежных средств.

В настоящее время согласно п. 1.1 Положения о порядке ведения кассовых операций с банкнотами и монетой Банка России на территории Российской Федерации (далее - Положение о порядке ведения кассовых операций), утвержденного Банком России 12 октября 2011 г. N 373-П, его действие распространяется и на физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Таким образом, с 1 января 2012 г. индивидуальные предприниматели обязаны соблюдать порядок ведения кассовых операций, определенный Положением N 373-П, в том числе:

- определять лимит остатка наличных денег;

- хранить на банковских счетах в банках наличные деньги сверх установленного лимита остатка наличных денег;

- оформлять кассовые операции приходными кассовыми ордерами и расходными кассовыми ордерами;

- обеспечивать наличие кассовых документов и других документов, оформляемых при ведении кассовых операций, в течение сроков, установленных законодательством об архивном деле в РФ;

- вести кассовую книгу;

д) споры между гражданами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей, а также между указанными гражданами и юридическими лицами разрешаются арбитражными судами, за исключением споров, не связанных с осуществлением гражданами предпринимательской деятельности (п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации");

е) юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету и обязательно вести бухгалтерский учет. В отличие от них индивидуальные предприниматели вели только учет доходов и расходов для подсчета налогов, которые следует уплатить в бюджет.  Таким образом, индивидуальный предприниматель не должны были вести бухгалтерский учет, он обязан был вести учет доходов и расходов и хозяйственных операций в соответствующей книге учета. С 1 января 2013 г. вступил в силу новый Федеральный закон от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете". Он распространяет свое действие на следующих лиц (экономических субъектов):

- коммерческие и некоммерческие организации;

- государственные органы, органы местного самоуправления, органы управления государственных внебюджетных фондов и территориальных государственных внебюджетных фондов;

- Центральный банк Российской Федерации;

- индивидуальных предпринимателей, а также на адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты, нотариусов и иных лиц, занимающихся частной практикой;

- находящиеся на территории Российской Федерации филиалы, представительства и иные структурные подразделения организаций, созданных в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, их филиалы и представительства, находящиеся на территории Российской Федерации, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.

Экономический субъект обязан вести бухгалтерский учет в соответствии с Законом N 402-ФЗ, если иное не установлено Законом N 402-ФЗ. Однако Закон N 402-ФЗ устанавливает, что бухгалтерский учет в соответствии с Законом N 402-ФЗ могут, в частности, не вести индивидуальный предприниматель, лицо, занимающееся частной практикой, в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах они ведут учет доходов или доходов и расходов и (или) иных объектов налогообложения в порядке, установленном указанным законодательством. Но то, что индивидуальный предприниматель должен исчислить налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных учета доходов и расходов и хозяйственных операций, указывает                 п. 2 ст. 54 Налогового кодекса РФ. Таким образом, с 1 января 2013 г. индивидуальный предприниматель также может не вести бухгалтерский учет, поскольку он обязан вести учет доходов и расходов и хозяйственных операций в Книге учета.

При этом следует отметить, что в некоторых нормативно-правовых актах, которые касаются порядка заполнения расчетов и иных форм документов, содержатся положения, что они заполняются на основании данных бухгалтерского учета. При этом не проводится различий в отношении порядка заполнения этих форм организациями или индивидуальными предпринимателями. Так, например, в абз. 2 п. 1 Порядка заполнения формы расчета по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в Пенсионный фонд Российской Федерации, страховым взносам на обязательное медицинское страхование в Федеральный фонд обязательного медицинского страхования плательщиками страховых взносов, производящими выплаты и иные вознаграждения физическим лицам (формы РСВ-1 ПФР), утв. Приказом Минздравсоцразвития России от 15 марта 2012 г. N 232н, указано, что основанием для заполнения расчета по форме РСВ-1 ПФР являются данные бухгалтерского учета.

Аналогичные положения указаны и в абз. 2 п. 1 Порядка заполнения формы расчета по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, а также по расходам на выплату страхового обеспечения (формы-4 ФСС), утв. Приказом Минздравсоцразвития России от 12 марта 2012 г. N 216н.

Также п. 1 ст. 11 Федерального закона от 1 апреля 1996 г. N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" указывает, что сведения персонифицированного учета об уплачиваемых страховых взносах, которые страхователи представляют в территориальный орган ПФР, формируются на основании данных бухгалтерского учета;

ж) некоторые статьи Налогового кодекса РФ, предусматривающие меры налоговой ответственности за совершение налоговых правонарушений, которые применяются к организациям, не могут распространяться на индивидуальных предпринимателей.

Например, ст. 120 Налогового кодекса РФ предусматривает ответственность за грубое нарушение правил учета доходов и (или) расходов и (или) объектов налогообложения. Но субъектом, подлежащим привлечению к ответственности по данной статье, является организация, а не индивидуальный предприниматель.

Так, Минфин России в Письме от 9 июня 2011 г. N 03-02-07/1-187 на запрос налогоплательщика-организации дал разъяснение о порядке применения мер ответственности в соответствии с данной статьей при ненадлежащем оформлении первичных учетных документов. Он указал, что первичные учетные документы должны быть оформлены в соответствии с требованиями действующего законодательства. Своевременное и качественное оформление первичных учетных документов, передачу их в установленные сроки для отражения в бухгалтерском учете, а также достоверность содержащихся в них данных обеспечивают лица, составившие и подписавшие эти документы.  

А отсутствие оформленных надлежащим образом первичных учетных документов является, по мнению Минфина России, основанием для привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 120 Налогового кодекса РФ. Напомним, что в соответствии с данной статьей предусмотрена ответственность за грубое нарушение правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения, под которым для целей применения данной статьи понимаются:

- отсутствие первичных документов,

- или отсутствие счетов-фактур,

- или регистров бухгалтерского учета или налогового учета,

- систематическое (два раза и более в течение календарного года) несвоевременное или неправильное отражение на счетах бухгалтерского учета, в регистрах налогового учета и в отчетности хозяйственных операций, денежных средств, материальных ценностей, нематериальных активов и финансовых вложений налогоплательщика.

Мы помним, что выше был сделан вывод о том, что действующим законодательством не предусмотрена обязанность индивидуального предпринимателя иметь печать. Исходя из этого, а также учитывая разъяснения Минфина России в Письме от 9 июня 2011 г. N 03-02-07/1-187, можно сделать вывод, что индивидуальный предприниматель, не проставивший печать на первичном учетном документе, форма которого предусмотрена в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации (в частности, в товарной накладной, составляемой по унифицированной форме N ТОРГ-12, утв. Постановлением Госкомстата России от 25 декабря 1998 г. N 132), не может быть привлечен к налоговой ответственности по ст. 120 Налогового кодекса РФ, в отличие от юридического лица;

з) некоторые статьи КоАП РФ, предусматривающие меры административной ответственности за правонарушения в области налогов и сборов, которые применяются к организациям, не могут применяться к индивидуальным предпринимателям. Так, к индивидуальным предпринимателям не применяются некоторые меры административной ответственности, предусмотренные, в частности:

- ст. 15.3 КоАП РФ за нарушение срока постановки на учет в налоговом органе;

- ст. 15.4 за нарушение срока представления сведений об открытии и о закрытии счета в банке или иной кредитной организации;

- ст. 15.5 за нарушение сроков представления налоговой декларации;

- ст. 15.6 за непредставление сведений, необходимых для осуществления налогового контроля;

- ст. 15.7 за нарушение порядка открытия счета налогоплательщику;

- ст. 15.8 за нарушение срока исполнения поручения о перечислении налога или сбора (взноса);

- ст. 15.9 за неисполнение банком решения о приостановлении операций по счетам налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента;

- ст. 15.11 за грубое нарушение правил ведения бухгалтерского учета и представления бухгалтерской отчетности.

Индивидуальные предприниматели не могут быть привлечены к установленной названными выше нормами административной ответственности как должностные лица. Это следует из примечания к ст. 15.3 КоАП РФ. Указанное правило относится и к случаям, когда индивидуальный предприниматель, не заключая трудовых договоров для исполнения обязанностей руководителя, главного бухгалтера и иных должностных лиц, сам осуществляет права и обязанности названных должностных лиц; 

и) различаются ограничения, установленные для начала применения УСН организациями и индивидуальными предпринимателями. 

 

2.2 Защита прав индивидуального предпринимателя

 

Развитие предпринимательства представляет собой приоритетное направление российской государственной экономической политики. Поэтому основная задача государства заключается во всемерном поощрении и обеспечении надлежащих гарантий развития предпринимательства, охране и защите прав законных интересов предпринимателей.

Действующее законодательство содержит достаточно четкую регламентацию форм, средств и способов защиты прав индивидуального предпринимателя.

Под способами защиты права понимаются закрепленные законом материально-правовые и процессуальные меры принудительного характера, посредством которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) прав и осуществляется воздействие на правонарушителя.

Так, в зависимости от содержания юридических действий, способы защиты можно разделить на материально-правовые и процессуальные.

Материально-правовые способы защиты прав - это способы действий по защите прав в соответствии с охранительными нормами материального права.

Материально-правовые способы защиты прав различаются в зависимости от условий, характера, отраслевой принадлежности, вида защиты прав, субъективного состава и других фактов. К примеру, по целям материально-правовые способы подразделяются на пресекательные, восстановительные и штрафные.

К пресекательным относятся способы, связанные с принудительным прекращением противоправных действий, причиняющих убытки (вред) или иные негативные последствия, а также создающих угрозу таких последствий.

По своей природе пресекательными являются действия по:

- признанию недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

- неприменению судом акта государственного органа или местного самоуправления, противоречащего закону.

К восстановительным относятся способы, направленные на признание за субъектом определенных прав, а также на восстановление положения, имевшего место до нарушения права.

Восстановительными следует, в частности, считать действия по:

- признанию права;

- признанию оспоримой сделки недействительной и применению последствий ее недействительности;

- присуждению к исполнению обязанности в натуре;

- возмещение убытков и компенсации морального вреда.

К штрафным относятся способы, направленные на применение против нарушителя нормативно установленных санкций (мер ответственности) за противоправное поведение. К ним относятся действия по:

- взысканию неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами;

- обращению незаконно полученного по сделке в доход государства; 

- конфискации. 

Процессуальные способы защиты представляют собой реализацию законодательно установленной компетенции юрисдикционных органов в виде издания актов, имеющих своей целью установление, признание или подтверждение прав и юридических значимых фактов, а также восстановление нарушенных законных интересов субъектов правоотношения. Под судебной формой защиты подразумевается деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых прав.

Суть ее заключается в том, что лицо, права и законные интересы которого нарушены неправомерными действиями, обращается за защитой к государственным или иным компетентным органам, которые уполномочены принять меры для восстановления нарушенного права или пресечения правонарушения.

В рамках судебной защиты органами, обеспечивающими восстановление нарушенного или оспоренного права, являются:

1. Конституционный Суд Российской Федерации;

2. Арбитражные суды;

3. Суды общей юрисдикции. Конституционный суд Российской Федерации в соответствии со своей компетенцией (ст. 125 Конституции Российской Федерации) рассматривает четыре основные категории дел.

1) По запросам ряда органов власти, включая Верховный суд Российской Федерации, разрешает дела о соответствии Конституции Российской Федерации Федеральных законов, нормативных актов Президента Российской Федерации, Совета Федерации, Государственной думы, а также законов и иных нормативных актов субъектов Федерации.

2) Рассматривает споры о соответствии компетенции между федеральными органами государственной власти и органами государственной власти субъектов Российской Федерации.

3) По жалобам на нарушение конституционных прав и свобод граждан и по запросу судов проверяет конституционность закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле.

4) По запросам ряда органов власти дает толкование Конституции Российской Федерации.

Под несудебной формы защиты понимается самозащита. Урегулирование разногласий во внесудебном порядке. К формам несудебной защиты можно отнести:

- защиту гражданских прав в административном порядке;

- нотариальную защиту;

- третейское разбирательство;

- досудебный (претензионный) порядок регулирования споров.

Защита прав индивидуального предпринимателя при проведении государственного контроля (надзора), регулируется Федеральным законом «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» от 26 декабря 2008 г. N 294-ФЗ. Главной целью принятия этого закона и явилось правовое урегулирование защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации государственного контроля (надзора), что, по существу, и отражено в его названии.

В Федеральном законе «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» сформулированы основные принципы защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), основными из которых являются презумпция добросовестности организации или предпринимателя, периодичность и оперативность проведения контрольных мероприятий и их строгий учет, возможность обжалования действий должностных лиц, осуществляющих эти мероприятия, недопустимость дублирования их деятельности.

Защита прав индивидуального предпринимателя может осуществляться с использованием всех указанных процедур, однако важнейшее значение для индивидуального предпринимателя имеет использование возможностей, заложенных:

- в процедуре рассмотрения жалоб на нарушение конституционных прав и свобод;

- в процедуре рассмотрения дел о конституционности закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле, по запросу судов. 

Необходимо иметь в виду, что запрос суда касается не только содержания примененного закона, но и всех аспектов конституционности. В частности, запрос направляется судом в Конституционный суд Российской Федерации не только при нарушении законом конституционных прав и свобод граждан, но и во всех случаях, когда имеются сомнения в конституционности закона. Если в ходе рассмотрения дела суд установит, что при изучении акта государственного или много органа применен конституционный закон или же сам суд вынужден применять закон, в отношении которого возникают сомнения в его конституционности, суд должен обратиться в Конституционный суд, который и проверяет конституционность закона в рамках своей компетенции. С запросом может обратиться любой суд, на любой стадии, в том числе и при рассмотрении дела кассационной и надзорной инстанции. Независимо от того, каким образом реализуется индивидуальным предпринимателем право на обращение, необходимо учитывать следующие обстоятельства.

Во-первых, жалоба может быть подана на несоответствие Конституции Российской Федерации федерального закона или законов ее субъектов лишь в том, случае, если на этом законе основаны вступившие в силу решения суда или ионного государственного органа, а также должностного лица, нарушающие конституционные права и свободы заявителя.

Во-вторых, жалоба считается допустимой независимо от того, какого содержание решений, принятых по делу в судах общей юрисдикции. Даже если вышестоящие судебные инстанции удовлетворят жалобу индивидуального предпринимателя в кассационном или надзорном порядке и защитят его права, он может обратиться в Конституционный Суд, обнаружив неопределенность в вопросе о том, соответствует ли закон Конституции Российской Федерации.

В-третьих, в случае, когда идет речь о соответствии Конституции закона, еще не примененного, но подлежащего применению в конкретном деле, жалоба лиц может рассматриваться только после их обращения в общий суд.

По общему правилу арбитражный суд рассматривает экономические споры при условии, что они вытекают из следующих отношений: 

1) между организациями - юридическим лицами и гражданами - предпринимателями;

2) между организациями - юридическими лицами и государственными органами или иными органами;

3) между гражданами-предпринимателями и государственными органами или иными органами.

Одним из критериев отнесения дел к подведомственности арбитражному суду является характер правоотношений: арбитражному суду подведомственны экономические споры, возникающие из гражданских, административных и иных отношений (к примеру, земельные, налоговые и т.д.), которые не охватываются собственно гражданской и административной сферами.

Следует отметить, что осуществление предпринимательской деятельности без образования юридического лица и государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя являются обязательными условиями, при наличии которых гражданин признается участником спора, подведомственного арбитражного суда. С момента прекращения действия государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя дела, связанные с осуществлением им ранее предпринимательской деятельности, рассматриваются судами общей юрисдикции, если эти дела не были приняты к производству арбитражным судом до наступления указанных обстоятельств.

В суде общей юрисдикции рассматриваются дела, в частности, связанные с предпринимательской деятельностью:

- споры о восстановления прав по утраченным ценным бумагам на представителя или ордерным ценным бумагам (п. 7 ст. 262 Гражданского Процессуального Кодекса Российской Федерации);

- заявления граждан и организаций на неправомерные действия и решения органа государственного управления и должностных лиц, считающих, что их права и свободы нарушены (п.1 ст.245 Гражданского Процессуального Кодекса Российской Федерации);

- дела о защите деловой репутации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. (п.1 ст.33 Арбитражного Процессуального Кодекса Российской Федерации).

Кроме того, суд общей юрисдикции рассматривает заявления лиц, считающих неправильными совершенные нотариальные действия или отказ от совершения нотариального действия (ст. 310 Гражданского Процессуального Кодекса Российской Федерации).

В судах общей юрисдикции рассматриваются также споры с участием иностранных организаций и организаций с иностранными инвестициями. В то же время данные споры могут быть переданы также на рассмотрение Арбитражного суда при наличии межгосударственного соглашения или соглашения сторон.  

Несогласованность положений о подведомственности экономических споров между иностранными и российскими предпринимателями, содержащихся в двух нормативных актах равной юридической силы, очевидна. В результате этого при выборе суда для разрешения спора действует правило, согласно которому истец, независимо от того, иностранный он или российский предприниматель, вправе по своему усмотрению избрать для разрешения конфликта суд Арбитражный или Общей юрисдикции. Выбора не может быть, если компетентный орган прямо определен международным соглашением или соглашением сторон. В одном случае речь идет о так называемом пророгационном соглашении, т.е. взаимном положении сторон контракта передать спор на разрешение конкретного суда до момента принятия его судом к своему исполнению (ст.404 Гражданского Процессуального Кодекса Российской Федерации).

Соглашение может быть оформлено самостоятельным документом, но чаще всего оно включается отдельным пунктом в заключаемый договор материального содержания (купля-продажа, кредит, оказание услуг и т.п.).

Так, суд общей юрисдикции (исключительная подсудность) рассматривает дела о праве на недвижимое имущество, находящиеся на территории Российской Федерации, дела по спорам, возникающим из договора перевозки, если перевозчики находятся на территории Российской Федерации (ст.403 Гражданского Процессуального кодекса Российской Федерации).

Защита прав предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора). Действия контролирующих органов не всегда являются правомерными. Поэтому предпринимателям следует знать положения Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» от 26.12.2008 № 294-ФЗ. В соответствии со статьями 11 и 12 Закона продолжительность мероприятия по контролю не может  превышать двадцать рабочих дней. В исключительных случаях срок проведения мероприятия по контролю может быть продлен руководителем органа государственного контроля (надзора) или его заместителем, но не более чем на двадцать рабочих дней. По одним и тем же целям, задачам и предмету в отношении одного юридического лица или индивидуального предпринимателя каждым органом государственного контроля (надзора) плановое мероприятие по контролю может быть проведено не более одного раза в два года. При проведении мероприятий по контролю должностные лица органов государственного контроля (надзора) не вправе (ст. 15 Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля»):

1) проверять выполнение обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, если такие требования не относятся к полномочиям органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, от имени которых действуют эти должностные лица;

2) осуществлять плановую или внеплановую выездную проверку в случае отсутствия при ее проведении руководителя, иного должностного лица или уполномоченного представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя, его уполномоченного представителя, за исключением случая проведения такой проверки по основанию, предусмотренному подпунктом "б" пункта 2 части 2 статьи 10 настоящего Федерального закона;

3) требовать представления документов, информации, образцов продукции, проб обследования объектов окружающей среды и объектов производственной среды, если они не являются объектами проверки или не относятся к предмету проверки, а также изымать оригиналы таких документов;

4) отбирать образцы продукции, пробы обследования объектов окружающей среды и объектов производственной среды для проведения их исследований, испытаний, измерений без оформления протоколов об отборе указанных образцов, проб по установленной форме и в количестве, превышающем нормы, установленные национальными стандартами, правилами отбора образцов, проб и методами их исследований, испытаний, измерений, техническими регламентами или действующими до дня их вступления в силу иными нормативными техническими документами и правилами и методами исследований, испытаний, измерений;

5) распространять информацию, полученную в результате проведения проверки и составляющую государственную, коммерческую, служебную, иную охраняемую законом тайну, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации;

6) превышать установленные сроки проведения проверки;

7) осуществлять выдачу юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям предписаний или предложений о проведении за их счет мероприятий по контролю.

Согласно статье 21 Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» юридические лица и индивидуальные предприниматели при проведении мероприятий по контролю имеют право:

- непосредственно присутствовать при проведении мероприятий по контролю, давать объяснения по вопросам, относящимся к предмету проверки;

- получать информацию, предоставление которой предусмотрено законом; 

- знакомиться с результатами мероприятий по контролю и указывать в актах о своем ознакомлении, согласии или несогласии с ними, а также с отдельными действиями должностных лиц органов государственного контроля (надзора);

- обжаловать действия (бездействие) должностных лиц органов государственного контроля (надзора) в административном и (или) судебном порядке в соответствии с законодательством Российской Федерации. Вред, причиненный юридическому лицу и индивидуальному предпринимателю вследствие действий (бездействия) должностных лиц органов государственного контроля (надзора), подлежит возмещению в соответствии с гражданским законодательством;

- привлекать Уполномоченного при Президенте Российской Федерации по защите прав предпринимателей либо уполномоченного по защите прав предпринимателей в субъекте Российской Федерации к участию в проверке.

Для защиты своей позиции предприниматель может оспорить акт государственного органа, осуществляющего контроль, в судебном порядке, а в случаях, прямо предусмотренных законом - в административном порядке, но решение, принятое по жалобе предпринимателя в административном порядке, может быть оспорено предпринимателем в судебном порядке. 

Анализ судебной практики показал значительное количество случаев нарушения требований Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля». Проведение указанных видов контроля регулируется специальным законодательством, которое также содержит нормы, направленные на ограничение вмешательства соответствующих контрольных органов в деятельность хозяйствующих субъектов. 

Например, при осуществлении налогового контроля важное значение имеют положения статьи 89 Налогового кодекса Российской Федерации. Так, выездная налоговая проверка может проводиться только на основании решения руководителя налогового органа или его заместителя. Налоговый орган не вправе проводить в течение одного календарного года две и более выездные налоговые проверки по одним и тем же налогам за один и тот же период. Выездная проверка не может продолжаться более двух месяцев.

Так, в арбитражный суд обратился индивидуальный предприниматель с заявлением о признании постановления налогового органа о привлечении к административной ответственности по статье 14.5 КоАП РФ за неприменение контрольно-кассовых машин незаконным. Заявитель ссылался на то, что налоговым органом в нарушение Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля» проверка была проведена при отсутствии распоряжения руководителя.

Исследовав представленные в материалах дела документы, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований. Решение оставлено без изменения судом кассационной инстанции ввиду следующего.

Согласно статье 2 Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» под государственным контролем понимается деятельность уполномоченных органов государственной власти, направленная на предупреждение, выявление и пресечение нарушений юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями требований посредством организации и проведения проверок, принятия предусмотренных законодательством Российской Федерации мер по пресечению и (или) устранению последствий выявленных нарушений, а также деятельность указанных уполномоченных органов государственной власти по систематическому наблюдению за исполнением обязательных требований, анализу и прогнозированию состояния исполнения обязательных требований при осуществлении деятельности юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями . 

Указанный контроль, как указал суд, не включает в себя мероприятия по проверке соблюдения юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями обязательных требований к товарам (работам, услугам), что не соответствует понятию «государственного контроля», используемого в Федеральном законе «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля».

В арбитражный суд Воронежской области обратился индивидуальный предприниматель с заявлением о признании незаконным постановления государственного учреждения «Центр государственного санитарно-эпидемиологического надзора» и отмене этого акта. Решением суда первой инстанции заявленные требования удовлетворены ввиду нарушения порядка проведения мероприятий по контролю. Заявитель зарегистрировался в качестве субъекта малого предпринимательства 20 февраля 2012 г., а плановая проверка его деятельности была проведена уже через один год и два месяца - 24 апреля 2013 г. Тем самым были нарушены требования статьи 9 Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», в соответствии с которой в отношении субъекта малого предпринимательства плановое мероприятие по контролю может быть проведено не ранее чем через три года с момента государственной регистрации.

Решение суда апелляционной и кассационной инстанциями оставлено в силе.

Следует признать, что низкая эффективность применения Федерального закона "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" от 26 декабря 2008 г. N 294-ФЗ, обусловлена тем, что его нормы распространяются на ограниченную сферу отношений по проведению государственного контроля, а также ввиду оценочного характера основного понятия - «государственный контроль». В результате на практике достаточно трудно было определить случаи, на которые названный Федеральный закон распространяется.

В начале мая 2013 года Президент РФ подписал Федеральный закон от 7 мая 2013 г. № 78-ФЗ "Об уполномоченных по защите прав предпринимателей в Российской Федерации". Необходимость принятия этого закона обусловлена тем, что нередко субъекты предпринимательской деятельности не в силах самостоятельно разрешить ситуации, связанные с нарушением их прав и законных интересов. Речь, в частности, идет о случаях, когда имеют место административные барьеры, бюрократическое давление и коррупционные проявления со стороны органов государственной власти и их должностных лиц.

В сферу деятельности таких уполномоченных входит защита прав и интересов предпринимателей, контроль за соблюдением этих прав и интересов органами государственной власти и местного самоуправления, взаимодействие с предпринимательским сообществом, участие в формировании и реализации государственной политики в области развития предпринимательской деятельности.

При рассмотрении документа были проработаны более ста поправок и предложений от депутатов Госдумы, членов Совета Федерации, министерств и ведомств, региональных законодательных собраний и предпринимательского сообщества.

Уполномоченный (омбудсмен) по правам предпринимателей – это гражданский служащий, которого назначил президент РФ и который отвечает за организацию работы по внесудебному восстановлению нарушенных государственными органами прав бизнесменов, урегулировании возникающих споров между бизнесом и органами власти.

Федеральным законом учреждается отдельный государственный орган, подчиняющийся Президенту РФ, возглавлять который и будет уполномоченный при президенте РФ по защите прав предпринимателей. Кроме того, омбудсмен наделяется специальными полномочиями. Ключевые из них:

• обращаться в суд с заявлением о признании недействительными решений государственных органов (за исключением прокуратуры, Следственного комитета и судебных органов) и муниципалитетов;

• обращаться в суд с исками о защите прав предпринимателей и групп юридических лиц (предпринимателей);

• обжаловать вступившие в силу судебные акты арбитражных судов;

• получать от органов государственной власти и муниципалитетов необходимую информацию;

• беспрепятственно посещать органы государственной власти и органы местного самоуправления при предъявлении служебного удостоверения;

• без специального разрешения посещать обвиняемых и осужденных по "предпринимательским статьям" в местах содержания под стражей и учреждениях, исполняющих уголовные наказания;

• участвовать в выездных проверках государственными органами предприятий;

• направлять президенту РФ и в правительство РФ предложения об отмене или изменении нормативных правовых актов, регулирующих предпринимательскую деятельность.

Рядом полномочий наделяются также и региональные омбудсмены, которые будут назначены в соответствии с нормами Федерального закона "Об уполномоченных по защите прав предпринимателей в Российской Федерации". Законом предлагается обязать губернаторов согласовывать назначение и отстранение от должности региональных уполномоченных.

С юридической стороны, уполномоченный сможет воспользоваться своими правами не ранее 1 января 2014 года, так как законом эти права предоставляются уполномоченному, являющемуся государственным органом и назначенным президентом РФ. Частью 2 ст. 11 Федеральный закон от 7 мая 2013 г. № 78-ФЗ "Об уполномоченных по защите прав предпринимателей в Российской Федерации" установлена отсрочка по введению в действие нормы о статусе государственного органа до 1 января 2014 года.

В соответствии с законодательством, уполномоченный обязан рассматривать все жалобы предпринимателей, и в течение 13 дней принимать решение и уведомлять заявителя о принятии в работу жалобы, либо направлять мотивированный отказ. При этом к рассмотрению уполномоченный может не принимать жалобы в которых не указаны фамилия, имя, отчество (при наличии) и почтовый или электронный адрес.

Основания для отказа в принятии жалобы в работу однозначно регламентированы законодательством:

• текст жалобы невозможно прочитать;

• неоднократное обращение по одному и тому же вопросу, если по нему уже давались разъяснения;

• ответ по жалобе потребует разглашения государственной тайны.

По жалобам, которые приняты в работу, уполномоченный обязан отчитываться перед заявителями не реже одного раза в два месяца.

Внимание, которое сегодня оказывается малому предпринимательству, не случайно. Именно этот сектор экономики максимально мобилен, способен быстро реагировать на изменения рынка и запросы общества, принимать быстрые и точные решения в кризисных ситуациях. Большая часть этих предприятий работает именно в сфере реального сектора экономики, то есть создает реальную продукцию и услуги.

Последние события, связанные с экономическим кризисом в России подтолкнули государство к необходимым изменениям федерального законодательства в сфере предпринимательской деятельности. Возникший экономический кризис стал своего рода «мотиватором» в решении давних проблем связанных с несовершенством законодательства.

Исходя из этого правовой статус малого предпринимательства и неотъемлемой его части - института индивидуального предпринимательства имеет огромное значение в сфере экономического развития России и обеспечения национальной безопасности.

 

2.3 Анализ проблем правового регулирования предпринимательской деятельности без образования юридического лица и рекомендации по их устранению

 

Индивидуальные предприниматели создают новые рабочие места, возрождают народные промыслы, содействуют экономическому и социальному развитию страны, однако на их пути возникло множество проблем: 

- несовершенство законодательства в этой сфере; 

- недостаточная государственная поддержка; 

- ограниченные финансовые возможности; 

- трудности в материально-техническом обеспечении; 

- отсутствие достаточного опыта работы в рыночных структурах, негибкая государственная политика в этой области и отсутствие стимулирующей налоговой системы, которые являются препятствием для развития индивидуального предпринимательства в РФ.

Нормативно-правовая база для ИП не имеет единого документа, а входит частями в различные законы и подзаконные акты. Так, статус индивидуального предпринимателя определяет Гражданский кодекс РФ, порядок регистрации – ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и т.д.

Данная ситуация приводит к тому, что некоторые ситуации трудноразрешимы в обычном порядке. Например, многие аналитики уверены, что значительное число предпринимателей, скрывающихся от налогов и фактически прекративших свою деятельность, вышли бы «из тени» если бы был закон о банкротстве ИП. Действующий же порядок признания индивидуального предпринимателя банкротом, носит сложный характер и является чрезвычайно затратным.

И такие неурегулированные или недостаточно урегулированные вопросы в сфере осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности приводят к тому, что и сами предприниматели, и надзорные органы часто не знают, как поступить в той или иной ситуации. Особенно остро это чувствуют начинающие предприниматели, которые вынуждены выискивать нужную информацию в законодательстве об ИП.  Во многих случаях такой поиск весьма проблематичен, так как далеко не во всех российских законах может разобраться человек далекий от юриспруденции. 

Необходимо отметить, что новые законы для ИП не принимаются, точнее, именно для предпринимателей, а вот отдельные нормы в них, которые затрагивают деятельность ИП, возникают регулярно. Например, не так давно были внесены серьезные поправки для ИП в закон о бухгалтерском учете. Эти изменения затрагивают значительное число предпринимателей, использующих упрощенную систему налогообложения, которые с 1 января 2013 года должны вести бухгалтерский учет.

Подобные изменения происходят регулярно, и далеко не каждый предприниматель имеет возможность или желание их отслеживать, тем более что массив нормативно-правовых актов достаточно велик.

Ключевыми проблемами развития предпринимательской деятельности без образования юридического лица в России являются коррупция и неэффективность государственного аппарата, а также высокие налоговые ставки. Однако в истекшем 2013 г. существенно выросла значимость проблем с доступностью финансирования и с квалификацией рабочей силы. 

Еще одним серьезным испытанием для российских предпринимателей является вступление России во Всемирную торговую организацию (ВТО), в результате которого, с одной стороны, будут созданы более благоприятные условия для доступа отечественных товаров и услуг на мировой рынок, с другой - Россия будет вынуждена открыть свой внутренний рынок для иностранных производителей товаров и услуг. Наш малый и средний бизнес пока не в состоянии соревноваться с иностранными товаропроизводителями ни по качеству товаров, ни по цене. Вероятность завоевания чужих рынков в этих условиях ничтожно мала, угроза лишиться своего, напротив, велика. Поэтому для нашего государства чрезвычайно важно выработать комплекс мер, направленных на защиту отечественного производителя, при сохранении нормальных условий для развития конкуренции.

В Конституции РФ закреплен принцип свободы экономической, в том числе предпринимательской деятельности (ст. ст. 8, 34). Под воздействием конституционных положений в Гражданский кодекс РФ была включена в качестве предмета регулирования предпринимательская деятельность, но она не получила сколько-нибудь самостоятельного регулирования, будучи заслоненной, а иногда просто подмененной категорией "имущественные отношения". Проблема заключается в том, что правовое регулирование предпринимательской деятельности не ограничивается лишь нормами гражданского права, и  ГК РФ, взявший когда-то на себя "непосильную ношу своего рода экономической конституции", не справляется с поставленной задачей, - и это одна из причин нестабильности гражданского законодательства. 

Более того, можно отметить нестабильность правового регулирования предпринимательской деятельности вообще, а также отсутствие прозрачных и логичных правил взаимодействия предпринимателя с государством. 

Сегодня нормы, касающиеся так или иначе предпринимательской деятельности, содержатся в громадном количестве федеральных законов, подзаконных актов, нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации, решений органов местного самоуправления. Вопрос даже не в количестве актов, а в субординации и согласованности между собой норм, в них содержащихся. Известно, что системность законодательства во многом обеспечивается путем издания кодифицированных актов в различных сферах. И несмотря на то, что в настоящее время действует много кодифицированных актов (Налоговый, Бюджетный, Земельный, Жилищный, Градостроительный кодексы), в сфере правового регулирования предпринимательской деятельности такой акт отсутствует. Поэтому идея принятия кодифицированного акта о предпринимательстве в настоящее время не утратила своей актуальности. 

Вступление России в ВТО актуализировало и до этого не простую тему поддержки государством малого и среднего бизнеса, которая способствовала бы его развитию. Федеральный закон от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" устанавливает критерии, в соответствии с которыми юридические лица и индивидуальные предприниматели могут быть отнесены к малым и средним предприятиям (п. 1 ст. 3) для целей получения поддержки со стороны государственных органов и органов местного самоуправления. 

 Требования Закона, которым должны соответствовать субъекты предпринимательской деятельности, чтобы считаться субъектами малого или среднего бизнеса, касаются средней численности работников, объема выручки от реализации товаров (работ, услуг) или балансовой стоимости активов, которые не должны превышать предельного значения, а также структуры уставного (складочного) капитала (паевого фонда) юридических лиц. 

Учитывая изложенные условия и дополнительные ограничения, установленные в ч. ч. 3, 4 ст. 14 Закона N 209-ФЗ, можно сделать вывод о том, что далеко не все субъекты малого и среднего бизнеса могут рассчитывать на поддержку органов государственной власти и органов местного самоуправления, а также на финансовую поддержку названных органов.

В литературе указывается, что программы государственной поддержки малого бизнеса в России охватывают всего лишь около 2% предпринимателей. По статистике, на государственное финансирование может рассчитывать всего лишь один из пятидесяти предпринимателей. И это крайне низкий показатель. 

По результатам проведенного исследования законодательства в сфере регулирования предпринимательской деятельности без образования юридического лица можно сделать вывод о наличии ряда проблем.

В статье 23 ГК РФ нет упоминания с какого возраста возникает предпринимательская правосубъектность. Так как нижний возрастной предел для вступления в брак отсутствует, то несовершеннолетний, вступивший в законный брак до достижения им возраста 14 лет, получает предпринимательскую правосубъектность и может пройти государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя. В результате этого могут возникнуть коллизии в определении дееспособности лиц. Для избежания этой проблемы необходимо привести в соответствии нормы семейного, гражданского и предпринимательского права.

Следующая проблема связана с размером ответственности по обязательствам индивидуальных предпринимателей. Индивидуальный предприниматель несет полную имущественную ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом, кроме того на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Особенность ответственности индивидуального предпринимателя состоит в том, что он несет ответственность не только за свои действия, но и ответственность за деятельность других лиц, осуществляемую от его имени.

Для решения этой проблемы необходимо установить при государственно регистрации минимального резервного капитала (имущества в натуре). Индивидуальный предприниматель не должен отвечать по обязательствам перед государством  и другими субъектами гражданского права своим имуществом. Резервный капитал даст возможность судить о финансовой устойчивости, надежности предпринимателя, о его способности расплачиваться с кредиторами.

Для дальнейшего развития индивидуального предпринимательства в РФ необходимо принять закон РФ «Об индивидуальном предпринимательстве в Российской Федерации», который будет направлен на реализацию установленного Конституцией Российской Федерации права граждан на свободу предпринимательской деятельности, формирование системы государственных гарантий для индивидуального предпринимательства. Закон определяет правовые, экономические основы индивидуального предпринимательства, общие положения организации индивидуальной предпринимательской деятельности, регламентирует порядок регистрации и прекращения деятельности, права, обязанности и ответственность индивидуальных предпринимателей, устанавливает меры государственной защиты, поддержки и регулирования индивидуального предпринимательства в Российской Федерации. Закон будет направлен на создание условий для проявления хозяйственной инициативы и предприимчивости граждан на основе реализации принципа равной защиты всех форм собственности, свободы распоряжения имуществом, выбора сфер деятельности и формирования системы государственных гарантий в хозяйственной сфере, повышению информационной обеспеченности и правовой культуре индивидуальных предпринимателей в России.

Кстати, объем законодательства в сфере предпринимательской деятельности еще в значительной мере увеличивают законодательные акты органов региональной и местной власти, которые нередко противоречат даже друг другу. Что лишний раз подчеркивает необходимость принять новый закон для ИП, в котором будут четко прописаны все аспекты индивидуальной предпринимательской деятельности.

Сделать это можно путем объединения отдельных норм из разных законов и подзаконных актов, так как большинство из этих положений весьма эффективны и грамотны с правовой точки зрения

Необходимо ввести критерий систематичности незаконного осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности не более трех раз в течение отчетного года, для чего внести изменения в п. 4 ст. 23 ГК РФ и отразить данное положение в законе «Об индивидуальном предпринимательстве в РФ».

Индивидуальный предприниматель не всегда может осуществлять свою деятельность по причине отпуска, временной нетрудоспособности, нахождения в другом месте, по причине осуждения за преступления неэкономического характера и т.д.

Для решения этой проблемы предлагается ввести понятие заместителя индивидуального предпринимателя.

Публично-правовые средства регулирования предпринимательской деятельности должны прямо оказывать соответствующее влияние на содержание частноправовых средств. Без учета этого обстоятельства применение частноправовых средств будет неполным, ошибочным и даже опасным.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение

 

Из проведенного исследования в данной дипломной работе можно сделать следующие выводы. В последнее время с каждым годом увеличивается количество граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. Индивидуальный предприниматель имеет ряд преимуществ.

Цель дипломной работы заключалась в изучении правового регулирования предпринимательской деятельности без образования юридического лица, выявлении проблемных областей в законодательстве, регулирующем данный вопрос и разработке рекомендаций по их устранению.

Цель дипломной работы была достигнута путем решения следующих задач:

1.     изучено действующее законодательства по данной теме;

2. исследованы возникновение, осуществление, прекращение предпринимательской деятельности без образования юридического лица;

3.  проанализирована судебная практика, касающаяся вопросов деятельности предпринимателей без образования юридического лица;

4. выявлены основные проблемы деятельности индивидуальных предпринимателей;

5. определены пути совершенствования правового регулирования предпринимательской деятельности без образования юридического лица.

Индивидуальные предприниматели создают новые рабочие места, возрождают народные промыслы, содействуют экономическому и социальному развитию страны, однако на их пути имеется множество проблем: 

- несовершенство законодательства в этой сфере; 

- недостаточная государственная поддержка; 

- ограниченные финансовые возможности; 

- трудности в материально-техническом обеспечении; 

- отсутствие достаточного опыта работы в рыночных структурах, негибкая государственная политика в этой области и отсутствие стимулирующей налоговой системы, которые являются препятствием для развития индивидуального предпринимательства в РФ.

Нормативно-правовая база для индивидуальных предпринимателей не имеет единого документа, а входит частями в различные законы и подзаконные акты. Так, статус индивидуального предпринимателя определяет Гражданский кодекс РФ, порядок регистрации – ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и т.д.

Для дальнейшего развития индивидуального предпринимательства в РФ необходимо принять закон РФ «Об индивидуальном предпринимательстве в Российской Федерации», который будет направлен на реализацию установленного Конституцией Российской Федерации права граждан на свободу предпринимательской деятельности, формирование системы государственных гарантий для индивидуального предпринимательства.

Следующая проблема связана с размером ответственности по обязательствам индивидуальных предпринимателей. Индивидуальный предприниматель несет полную имущественную ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом, кроме того на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Особенность ответственности индивидуального предпринимателя состоит в том, что он несет ответственность не только за свои действия, но и ответственность за деятельность других лиц, осуществляемую от его имени.

Для решения этой проблемы необходимо установить при государственно регистрации минимального резервного капитала (имущества в натуре). Индивидуальный предприниматель не должен отвечать по обязательствам перед государством  и другими субъектами гражданского права своим имуществом. Резервный капитал даст возможность судить о финансовой устойчивости, надежности предпринимателя, о его способности расплачиваться с кредиторами.

Индивидуальный предприниматель не всегда может осуществлять свою деятельность по причине отпуска, временной нетрудоспособности, нахождения в другом месте, по причине осуждения за преступления неэкономического характера и т.д.

Для решения этой проблемы предлагается ввести понятие заместителя индивидуального предпринимателя.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Список источников

 

I. Нормативно-правовые и иные акты

 

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами Российской Федерации о поправках к Конституции Российской Федерации от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ);

2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30.11.1994 г. № 51 – ФЗ (в ред. от 02.11.2013 N 302-ФЗ);

3. Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть первая от 05.08.2000 г. N 117-ФЗ (в ред. от 28.12.2013 N 420-ФЗ);

4. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 г. N 197-ФЗ в ред. от 28.12.2013 N 421-ФЗ;

5. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ (в ред. от 12.03.2014 N 33-ФЗ);

6. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 г. N 95-ФЗ (в ред. от 02.11.2013 N 294-ФЗ);

7. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 г. N 138-ФЗ (в ред. от 28.12.2013 N 436-ФЗ);

8. Федеральный конституционный закон от 21.07.1994 г. N 1-ФКЗ О Конституционном Суде Российской Федерации" (в ред.  от 05.04.2013 N 1-ФКЗ);

9. Федеральный закон от 08.08.2001 г. № 129 - ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (в ред. от 21.12.2013 N 379-ФЗ);

11. Федеральный закон от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в ред.  от 12.03.2014 N 33-ФЗ);

12. Федеральный закон от 24.07.2007 г. № 209 - ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» (в ред. от 28.12.2013 N 396-ФЗ);

13. Федеральный закон от 26.12.2008 г. N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (в ред. от 12.03.2014 N 33-ФЗ);

         14.Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, утв. ВС РФ 11 февраля 1993 г. N 4462-1 (в ред. от 21.12.2013 N 379-ФЗ);

II. Специальная литература 

 

1. Алексеева Д.Г. Российское предпринимательское право: учеб. / Д.Г.Алексеева, Л.В.Андреева, В.К. Андреев; ответ. ред. И.В. Ершова, Г.Д Отнюкова. – М.: ТК Велби. - Изд-во Проспект. - 2013.

2. Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: монография / В.С. Белых. – М. - 2012.

3. Бесхмельницына М. Некоторые аспекты налогообложения индивидуальных предпринимателей / М. Бесхмельницына. – М.: Юрист. - 2013. - № 3.

4. Гражданское право: учебник. В 3. Т.1 6-е изд., перераб. и доп. / отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой.- М.: ТК Велби. изд-во «Проспект», 2013, 784с. 

5. Гражданское право: учебник. Ч. 1, 2 /под ред. д.ю.н., проф. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. - М.: ТК Велби. из-во «Проспект», 2013.-406 с. 

6. Гражданское право: учебник / под ред. М.М. Рассолова, П.В Алексия, А.Н. Кузбагарова. - 3-е изд., перераб. и доп.- М: ЮНИТИ-ДАНА, 2012. - 895 с. 

7. Гуев А.Н. Гражданское право. Т.1 / А.Н. Гуев. - М.: Инфра. - 2013.

8. Данилина И.Е. Индивидуальный предприниматель 2012: практ. пособие.- М.: ТК Вельби. изд-во «Проспект», 2012. 552 с. 

9. Жилинский С.Э. Предпринимательское право / С.Э.Жилинский. - М.: Норма. - 2013.

10. Залесский В.В. Гражданское право / под ред. В.В.Залесского. - М., Юнити. - 2012.

11/ Закупень Т.В. Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей / Т.В.Закупень. - М.: Норма. - 2011.

12. Зорькин В.Д. Тезисы о правовой реформе России. / составитель П.Д. Баренбойм.- М.: изд. Тихомирова М.Ю., 2013. -447 с. 

13. История России: учебник. / под ред. А.С. Орлова, В.А. Георгиева, Н.Г. Георгиевой, Т.А. Сивохиной Т.А. - М.: ПРОСПЕКТ, 2009. 584 с. 

14. История государства и права России: учеб. пособие И.А.Исаев. -М.: ТК Велби, из-во «Проспект», 2010. - 336 с. 

15. Катрич С.В. Юридическое пятикнижие российского бизнеса: правовые основы предпринимательства. Книга 1 / С.В. Катрич. – М.: Дело. - 2013.

16. Кашанина Т.В. Корпоративное право: право хозяйственных товариществ и обществ. - М.: Норма - Инфра-М, 2012. - 815 с. 

17. Комментарий к Конституции Российской Федерации. Изд. 2-е, доп. и перераб. / отв. ред. Л.А. Окуньков. -М.: БЭК, 2013. - 782 с. 

18. Кретов С.И. Предпринимательство; сущность, директивы, перспективы. - М.: Знание, 2012 - 260 с. 

19. Круглова Н. Ю. Хозяйственное право: Учебное пособие., 3- е изд. М.: Издательство РДЛ, 2010. - 912 с. 

20. Курбатов А.Я. Сочетание частных и публичных интересов при правовом регулировании предпринимательской деятельности / Курбатов А.Я. - М.: АО «Центр ЮР Информ». - 2012.

21. Правовые основы перехода к рыночным отношениям. В 2-х Т. Т.1/ под ред. ЕА. Суханова. -М.: Волтерс Клувер, 2013. - 412 с. 

22. Предпринимательское (хозяйственное) право: учебник. Т. 1. под ред. О.М. Олейник.- М.: Юристъ, 2013. - 501 с. 

23. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности): учебник / С.Э.Жилинский . 9-е изд., пересмотр. И дополнен.- М.: Норма, 2012. - 928 с. 

24. Предпринимательское право Российской Федерации: учебник / отв. ред. Е.П. Губин, П.Г., Лахно. - М.: Инфра-М, 2011.427 с. 

25. Райзберг Б.А. Предпринимательство и риск.- М.: Ось-89, 2013.-406с. 

26. Российское предпринимательское право: учебник. под. ред. В.В. Гущина, Ю.А. Дмитриева - М: Изд-во Эксмо, 2011. - 736 с 

27. Суханов Е.А. Гражданское право / под ред. Е.А. Суханова. - М.: Бек. - 2010.

28. Тихомиров М.Ю. Индивидуальный предприниматель. Правовое положение и виды деятельности. 4-е изд. с изм. и доп. - М.: Тихомиров М.Ю., 2010.- 88 с. 

III Материалы судебной практики

1. Вестник Конституционного Суда Российской Федерации. - 2013 г. № 5 

2. Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. -2013. №4.С.56 

3. Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. -2013. №1. С.79.