Заключение государственного (муниципального) контракта с единственным поставщиком

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Федеральное государственное автономное образовательное учреждение
высшего образования
«ТЮМЕНСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ»

ИНСТИТУТ ДИСТАНЦИОННОГО ОБРАЗОВАНИЯ



РЕКОМЕНДОВАНО   К   ЗАЩИТЕ 
В ГЭК И ПРОВЕРЕНО НА ОБЪЕМ
ЗАИМСТВОВАНИЯ
И.о. заведующего кафедрой 
гражданского права и процесса,
канд. юрид. наук, доцент 
_____________ Т.В. Краснова
__________________2017г.



 ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ РАБОТА

Заключение государственного (муниципального) контракта с единственным поставщиком. Особые случаи и порядок проведения

40.03.01 Юриспруденция




Выполнил (а)работу							Валиева
студент (ка) 4 курса							Анастасия
заочной формы обучения			(Подпись)		Владимировна


Руководитель работы						            Горина
канд. юрид. наук,                                                                         Наталья
старший преподаватель			(Подпись)	            Валерьевна
											




г.Тюмень, 2017
     ПЛАН
     
     Список сокращений………………………………………………………3
     Введение…………………………………………………………………..4
     Глава1. Теоретические и правовые основы заключения  муниципального контракта………………………..…………………………..7
     1.1.Понятие и особенности муниципального контракта…………………………………………………………………………7
     1.2.Порядок заключения муниципального контракта с единственным поставщиком……………………………………….…………………………….14
     1.3.Правовое регулирование муниципального контракта…………………………………………………………………………25
     Глава 2. Особенности функционирования закупок с единственным поставщиком ……………………………………………………………………36
     2.1. Организация государственных закупок с единственным поставщиком……………………………………………………………………36
     2.2. Особые случаи проведения закупок с единственным поставщиком……………………………………………………………………54
     2.3. Правовые проблемы заключения контрактов с единственным поставщиком………………………………………..…………………………..62
     Заключение………………………………………………………………72
     Список использованной литературы……………………………………74
     
     
     
     
     
     
     
     
     СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ
     
     КРФ – Конституция Российской Федерации
     ГК РФ- Гражданский кодекс Российской Федерации
     НК РФ- Налоговый кодекс российской Федерации
     БК РФ- Бюджетный кодекс Российской Федерации
     АПК РФ- Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации
     КоАП РФ- Кодекс об административных правонарушениях Российской Федерации
     Закон о контрактной системе- Федеральные Закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ»
     ФЗ- Федеральный закон
     
     
     
     
     
     
     
     
     
     
     
     
     
     
     
     
     ВВЕДЕНИЕ
     
     Настоящая работа посвящена одной из актуальных на сегодняшний день теме, теме  формирования закупок. Отметим, что контрактная система в Российской Федерации получила достаточно широкое влияние на многие сферы деятельности граждан. Она представляет собой систему организаций, осуществляющих формирование заказов на продукцию для государственных нужд, выбор исполнителей (подрядчиков), подго???ку и заключение государственных контрак???, определение субподрядчиков и заказчиков, торговых и других посреднических организаций для реализации контрак???, заключение с ними соответствующих соглашений, гарантирующих оплату и предоставление установленных законодательством и предусмотренных контрактом льгот, контролирующих выполнение обязательств по контрактам и обеспечивающих предъявление и взыскание санкций при невыполнении контрактных условий.
     Актуальность данной выпускной квалификационной работы вызвана прежде всего тем, что роль государственного и муниципального заказа достаточно велика: с его помощью реализуются общественные потребности, приводится в жизнь любая приоритетная политика государства и муниципальных образований. На госзаказ выделяются значительные суммы из бюджетов всех уровней. Особая роль государственных закупок — стратегическая, социальная, общественная. Товары, закупаемые в рамках государственного заказа, предназначены для удовлетворения самых важных потребностей общества — в здоровье, в качестве жизни, в безопасности. Следовательно, от того, насколько качественным будет закупленный товар, выполнены работы и оказаны услуги, зависит благополучие граждан. В контактной системе предусмотрено несколько видов закупок, одна из них закупка у единственного поставщика. Закупка товаров, работ, услуг у единственного поставщика является наиболее удобной для большинства заказчиков, если цена контракта незначительна.
     Целью выпускной квалификационной работы является выявление проблем правового регулирования в сфере осуществления закупок у единственного поставщика и предложение путей их решения.
     Названная цель обусловила необходимость решения следующих задач:
     -  раскрыть понятие способов размещения заказа; 
     - выявить общую характеристику осуществления закупок у единственного поставщика;
     - растолковать понятие осуществления закупок у единственного поставщика;
     - определить порядок заключения контракта с единственным поставщиком в соответствии с различными нормативными правовыми актами;
     - проанализировать особенности при заключении контакта с единственным поставщиком.
     Объект выпускной квалификационной работы выступают  общественные отношения, связанные с заключением и исполнением контракта с единственным поставщиком.
     Предметом выпускной квалификационной работы является правовое регулирование осуществления закупок у единственного поставщика.
     Методологическую основу выпускной квалификационной работы составляют- общенаучный метод комплексного подхода, так и частнонаучные методы познания, в том числе диалектический, формально логический, исторический, систематический, сравнительно-правовой, технико-юридический, метод анализа и обобщения законодательства и практики его применения.
     Нормативную правовую базу выпускной квалификационной работы составляют – Гражданский кодекс РФ, Федеральные законы «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ» и «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» от 18.07.2011 N 223-ФЗ.
     Теоретическую основу выпускной квалификационной работы составляют работы таких научных деятелей как Андреева Л.В.,   Беляева О.А., Гончаров Е., Иншакова А. О., Кузнецов В. И., Яруллин С. М. и многие другие.
     Эмпирическую  основу выпускной квалификационной работы составляют статистические данные, материалы, связанные с закупочной деятельностью Министерства экономики РК и материалы судебной практики.
     Структура выпускной квалификационной работы. Задачи предопределили объем и структуру настоящей работы, которая состоит из введения, двух глав, объединенных в параграфы, заключения, списка использованной литературы и приложения.
     
     





     
     
     
     
     
     
     
     
     
     
     
     ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ И ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ЗАКЛЮЧЕНИЯ  МУНИЦИПАЛЬНОГО КОНТРАКТА
     
     1.1.Понятие и особенности муниципального контракта
     
     Мировая практика показывает, что муниципальные заказы являются мощным фактором, влияющим на уровень развития экономики страны. Муниципальные заказы могут широко использоваться в качестве одного из инструментов регулирования рынка, элементов системы поддержки экономической и социальной стабильности, обеспечения поступательного роста экономики. Конечным этапом процесса реализации муниципального заказа являются муниципальные закупки, т.е. приобретение товаров, работ и услуг для муниципальных нужд.
     Органы местного самоуправления в пределах своих полномочий самостоятельно решают вопросы обеспечения муниципального образования необходимыми товарами, работами и услугами. В связи с устойчивой тенденцией роста расходов на муниципальные закупки, увеличения их доли в муниципальном бюджете, вопрос сокращения издержек муниципальных образований весьма актуален.
     Муниципальные контракты в полной мере можно отнести к договорам в том смысле, в котором определяет данный термин действующее гражданское законодательство, а именно договором признаётся соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (статья 420 Гражданского кодекса Российской Федерации). Вместе с тем, специфика процедуры заключения и последующего исполнения указанных контрактов позволяет прийти к однозначному выводу о том, что данный вид договоров имеет ряд своих особенностей, в том числе таких, которые не имеют однозначной урегулированности в сегодняшней правоприменительной практике. Они и будут являться предметом рассмотрения в данной статье.
     Понятие муниципального контракта урегулировано в подпункте 8 пункта 1 статьи 3 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", ( далее Закон о контрактной системе), а именно государственный контракт, муниципальный контракт - договор, заключённый от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд. Из анализа данного определения можно установить, что ключевым отличием государственных и муниципальных контрактов от обычных договоров является статус одной из сторон договоров, а именно то, что заказчиком в большинстве случаев является публично-правовое образование (орган государственной власти либо орган местного самоуправления). 
     Исходя из этого обстоятельства, гражданское законодательство предусматривает ряд особенностей уже для конкретных видов государственных и муниципальных контрактов. Так, разделом 4 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрены особенности поставки товаров для государственных и муниципальных нужд. 
       Пункт 1 статьи 525 ГК РФ предусматривает, что поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд. Раздел 5 главы 37 ГК РФ определяет особенности договора подряда, заключаемого для целей удовлетворения  муниципальных нужд. Так, часть 1 статьи 763 ГК РФ предусматривает, что подрядные строительные работы, проектные и изыскательские работы, предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд. Ещё одной ключевой особенностью государственного контракта является регламентация положений контракта указаниями соответствующей документации либо прямыми указаниями Закона о контрактной системе.
     Так, часть 1 статьи 34 Закона о контрактной системе предусматривает, что контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых, в соответствии с настоящим Федеральным законом, извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.
     Условия соответствующей документации должны находить своё отражение в контракте, заключаемом по итогам процедуры закупки. Так 19-й арбитражный апелляционный суд в постановлении от 30 января 2015 г. по делу N А35-4611/2014 указал, что в Арбитражный суд Курской области обратился заявитель, который указывает на то, что положения ст. 70 Закона о контрактной системе подтверждают необходимость указания всех условий исполнения контракта и характеристик объекта закупки в аукционной документации. Судом первой инстанции не учитывалось то обстоятельство, что в проекте контракта содержится не отдельная фраза, а прямое указание заказчика организовать питание за счёт собственных средств работников, обучающихся или их родителей, то есть за финансовые средства частных лиц, которые не являются средствами, за счёт которых может осуществляться размещение муниципального заказа. Конкретный срок исполнения условия об обязанности исполнителя "согласовать примерное двенадцатидневное меню в порядке в соответствии с СанПиН 2.4.5.2409-08 в срок, установленный заказчиком" в аукционной документации отсутствует. Это не позволяет потенциальным участникам закупки оценить возможность исполнения указанного условия контракта и ограничивает количество участников определения поставщика. Соответственно, спор между сторонами возник по поводу полноты соответствующей документации и условий контракта, что само по себе направлено на урегулирование вопроса регламентации такой особенности государственных и муниципальных контрактов, как их существенные условия. Принимая решение, суд апелляционной инстанции указал, что антимонопольный орган, рассматривая дело, исходил из того, что часть положений проекта договора, являющегося неотъемлемой частью аукционной документации, не содержится в извещении, аукционной документации по определению поставщика, и тем самым нарушены требования ч. 1 ст. 34 Закона о контрактной системе. Так, в извещении, аукционной документации по определению поставщика не содержатся определённые положения проекта договора. Суд апелляционной инстанции указал, что, перечислив в абз. 10, 11, 12, 14 п. 5.1 проекта контракта обязанности исполнителя контракта, заказчик посчитал их существенными условиями исполнения контракта и характеристики объекта закупки, как и указанные в п. 7 "описание объекта закупки, объём, сроки (график) и место оказания услуг" информационной карты аукционной документации. Вместе с тем, указанные условия контракта не были указаны в извещении, аукционной документации, что правомерно было расценено УФАС как нарушение положений ч. 1 ст. 34 Закона о контрактной системе. В соответствии с частью 4 статьи 34 Закона о контрактной системе, в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.
     Таким образом, законодателем в безусловном порядке предписано предусматривать в государственных и муниципальных контрактах такой способ обеспечения исполнения обязательств, как неустойка. Вопрос об обязательности предусмотрения неустойки в контракте являлся предметом рассмотрения судебных инстанций, так как споры между сторонами возникали в том числе и по этому поводу. 
       Решением Арбитражного суда Приморского края от 27.10.2014 в удовлетворении исковых требований отказано. Не согласившись с вынесенным решением, истец обратился в апелляционный суд с жалобой, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование своей позиции апеллянт указывает на незаконность и необоснованность обжалуемого судебного акта. Указывает также на то, что следующие выводы суда первой инстанции являются неполными, необъективными и противоречащими материалам дела: неустойка (за взысканием которой истец обратился в суд) предназначена для компенсации потерь стороны, потерпевшей от неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Не соглашаясь с доводами апеллянта, суд в частности указывает, что норма пункта 4 статьи 34  Закона о контрактной системе предусматривает обязательное включение в контракт условия о конкретном размере ответственности заказчика и поставщика в виде неустойки и штрафа, определив их минимальный размер. При буквальном толковании условий контракта в соответствии с требованиями статьи 431 ГК РФ судебная коллегия приходит к выводу о том, что условие об ответственности органа технического надзора за нарушение начального срока производства работ и нарушение конечных сроков в части приёмки выполненных работ не сформировано.
     Таким образом, приходя к выводу об обязательном наличии в  муниципальном контракте положения по неустойке, суд всё же отказывает истцу в удовлетворении требования о её взыскании на основании неурегулированности в договоре условия по неустойке. Соответственно, фактически присутствует момент противоречия (спорный момент) между законодательством о контрактной системе и требованиями гражданского законодательства. Во избежание возникновения такой спорной ситуации представляется необходимым указывать в контракте не только общее основание ответственности, предусмотренное частью 4 статьи 34 Закона о контрактной системе, но и конкретизировать размер неустойки и случаи её выплаты.
     Другой важной новеллой закона о размещении заказов является указание части 14 статьи 34, а именно, в контракт может быть включено условие о возможности одностороннего отказа от исполнения контракта в соответствии с положениями частей 8-26 статьи 95 настоящего федерального закона.
     На практике довольно часто встречается ситуация, при которой муниципальный контракт имеет достаточно противоречивые условия и не позволяет однозначно определить возможность применения одностороннего отказа. 
     В соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе, при осуществлении закупки заказчик устанавливает обязательное требование об обладании участником закупки исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности, если в связи с исполнением контракта заказчик приобретает права на такие результаты, за исключением случаев заключения контрактов на создание произведений литературы или искусства, исполнения, на финансирование проката или показа национального фильма.
     Формируя закупочную документацию, заказчики, как правило, исходят из возможности применения определённой её типовой формы, без необходимости адаптации под конкретную процедуру. Такой подход порождает противоречия в самой документации и может привести к неправильному её толкованию. Однако данное обстоятельство не освобождает участника закупки от необходимости проведения всестороннего изучения требований соответствующей документации.
     При формировании извещения на официальном сайте (www.zakupki.gov.ru) в части установления требований к участникам закупки технически невозможно исключить указанный пункт из числа требований, поскольку единые требования к участникам закупки уже установлены в специальной вкладке в разделе "Требования к участникам". Поэтому исключение указанного пункта из состава аукционной документации приведёт к расхождению с информацией, отображённой в извещении об осуществлении закупки, что может ввести участников закупки в заблуждение и привести к ограничению конкуренции.
     Таким образом, анализ законодательства о контрактной системе позволяет прийти к выводу о том, что практика его применения сама по себе выявляет спорные моменты, не решённые однозначным образом на этапе принятия указанного закона. Однако дальнейшее развитие процедуры закупок товаров, работ, услуг с целью удовлетворения государственных и муниципальных нужд приведёт к постепенному отсутствию моментов неурегулированности. Ускорить наступление указанных событий может, в том числе, формирование соответствующей судебной практики.
     
     
     
     
     
     
     
     
     
     
     
     1.2.Порядок заключения муниципального контракта с единственным поставщиком
     
     Законом о контрактной системе  предусмотрены существенные изменения правил осуществления муниципальных закупок, начиная от этапа планирования и заканчивая этапом контроля над деятельностью муниципальных заказчиков и их должностных лиц. В России создана федеральная контрактная система, которая заменила существующий порядок муниципальных закупок. Формирование контрактной системы в муниципальных образованиях предполагает переход к регулированию полного цикла государственных закупок. 
     Таким образом, контрактная система должна заменить механизм, ранее действовавший в соответствии с законом о государственных и муниципальных закупках. Закон о контрактной системе призван обеспечить открытость и прозрачность в сфере закупок, повысить профессионализм заказчиков, стимулировать введение инноваций, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд. Это должно сделать проведение закупок более эффективным. Закон о контрактной системе нацелен на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Федеральная контрактная система предусматривает осуществление деятельности заказчика преимущественно на профессиональной основе с привлечением к работе квалифицированных специалистов, обладающих теоретическими знаниями, опытом и навыками в сфере осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд. 
     Главной задачей контрактной системы является построение целостной структуры муниципальных закупок. Такая система должна предусматривать планирование и обоснование установления начальной (максимальной) цены закупок, размещение заказа, порядок исполнения контрактов, анализ результатов, а также устранение различных неточностей и пробелов в действующем законодательстве.
     Планирование муниципальных закупок является одним из элементов федеральной контрактной системы. Заказчиками в соответствии с действующим законодательством разрабатывается и утверждается план-график размещения заказов на очередной год, который в срок до 15 декабря текущего года согласуется с уполномоченным органом в части планируемых сроков размещения заказов. После согласования заказчики размещают на Общероссийском официальном сайте РФ планы-графики размещения заказа в порядке и по формам, утвержденным законодательством РФ.
     Для выполнения функций по планированию и осуществлению закупок заказчики создают специальные структурные подразделения - контрактные службы. Законодательная база предусматривает планирование закупок в двух формах: формирование планов закупок и формирование планов-графиков закупок товаров, работ, услуг. Однако на практике исполнение Закона о контрактной системе сталкивается с рядом проблем. Эти проблемы представляются весьма типичными для многих муниципальных образований. На первых этапах проблема может возникать уже при разработке плана-графика, являющегося обязательным документом в сфере планирования1.
     Например, при планировании проведения технической инвентаризации с последующей постановкой на государственный кадастровый учет, а также при проведении оценочной детальности объектов недвижимости, находящихся в муниципальной собственности, невозможно точно определить объемы таких объектов в связи с выявлением новых объектов недвижимости, в частности, бесхозяйных. В связи с этим, наиболее часто встречающейся ошибкой при формировании планов-графиков, наряду с неточным, неполным, недостаточным внесением в них необходимых данных, являются планирование закупочной деятельности не на весь финансовый год, а только на первое полугодие или два-три квартала. Такое "неполное планирование" не соответствует требованиям законодательства о контрактной системе. Очевидно, что при формировании планов-графиков после утверждения соответствующего бюджета необходимо максимально полно предусматривать все нужды учреждений на весь финансовый год.
     Другой серьезной проблемой является внесение изменений в утвержденные планы-графики. Законодательно такое внесение изменений одобрено2. Однако требуется придерживаться регламентируемых сроков внесения изменений, что в реальности не соблюдается.
     Например, внесение изменений в план-график, размещенный на официальном сайте, по каждому объекту закупки должно осуществляться не позднее, чем за десять календарных дней до дня размещения на официальном сайте извещения об осуществлении закупки. Исключение составляют определенные случаи. К таким случаям можно отнести: осуществление закупок путем проведения запроса котировок в целях оказания гуманитарной помощи; ликвидация последствий чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера; реализация мер аварийно-восстановительного характера по содержанию местных объектов жилищного фонда и коммунального хозяйства3. В случае если, в соответствии с законом о контрактной системе, не предусмотрено размещение извещения об осуществлении закупки (напр., производится закупка у единственного поставщика без размещения извещений на сайте), то не позднее, чем за десять календарных дней до даты заключения контракта.
     В повседневной практике нарушение регламентов планирования весьма распространено во многих муниципальных образованиях. Таким образом, к основным проблемам в сфере планирования муниципальных потребностей можно отнести то, что планирование муниципального заказа оторвано от планирования объемов услуг, функций и мероприятий программ в интересах целевых групп и сводится к оценке соответствия планов-графиков и лимитов бюджетных ассигнований. При планировании муниципального заказа не используются процедуры мониторинга ценовой информации и обоснование цен, отсутствует унификация по формату, срокам подготовки, периоду действия планов-графиков. Практика показывает, что на этапе планирования и формирования потребности многие заказчики муниципального образования действуют, полагаясь на собственную интуицию. Размещение заказа должно начинаться с расчета потребности, и чем тщательнее заказчик подходит к этому вопросу, тем полноценней и в достаточном объеме сможет удовлетворить потребность конечных потребителей.
     До недавнего времени улучшение планирования и прогнозирования муниципальными заказчиками объемов и сроков размещения заказов сдерживалось отсутствием единого классификатора продукции для муниципальных нужд. С начала февраля 2011 г. такая номенклатура разработана Министерством экономического развития Российской Федерации, однако и в ней отчетливо прослеживается укрупнение статей, что повлекло за собой многочисленные проблемы у заказчиков при определении предмета контракта.
     Недостатком сложившейся системы является отсутствие взаимосвязи между планированием заказа и формированием бюджета. Бюджет не является итогом плана закупок, а наоборот - объемы закупок фактически являются следствием доведенных показателей бюджетных ассигнований. Зачастую, в начале календарного года учреждение рассчитывает на один объем ассигнований, проводит размещение заказа, а в итоге не может исполнить контракт в части оплаты товара (работы, услуги) поставщику.
     Как правило, у контрактного управляющего и у сотрудников контрактной службы, осуществляющих свою деятельность на территории и для нужд муниципального образования, низкая материальная заинтересованность при высокой финансовой ответственности за ненадлежащее исполнение своих обязанностей. Что, в конечном итоге, приводит к снижению мотивации при исполнении ими своих обязанностей.
     Еще одним немаловажным фактором, влияющим на качество осуществления муниципальной закупки, является автоматический выбор победителя на электронной площадке, исходя из заявленной цены исполнителя. Однако практика показывает, что некоторые фирмы-исполнители, в целях выхода на рынок муниципальных услуг, готовы снижать цену, но в итоге такие поставщики услуг, чтобы не нарушать сроков исполнения контрактов и избежать наложения пеней, предоставляют заказчику работу, выполненную не в полной мере или с ошибками. Все вместе это приводит к некачественному, а порой и к несвоевременному, исполнению контракта.
     Выявленные проблемы вызывают затруднения при реализации положений Закона о контрактной системе по всей цепочке: планирование закупки - выбор поставщика услуги - исполнение муниципального контракта. Согласно данным Счетной палаты Российской Федерации ежегодно в сфере государственных и муниципальных заказов заключается контрактов почти на 5 трлн руб., при этом в 70% случаев контракты заключаются с единственным поставщиком товара или услуги4.Термин «единственный поставщик», разумеется, законодательной новеллой не является. Вместе с тем исследование норм Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»5 дает повод задуматься о предстоящих нюансах применения заказчиками данного способа определения поставщика.
     Одним из центральных понятий Закона о контрактной системе6выступает «закупка» – совокупность действий, осуществляемых заказчиком и направленных на обеспечение государственных или муниципальных нужд. Закупка начинается с определения поставщика (подрядчика, исполнителя) и завершается исполнением обязательств сторонами контракта7. Иными словами, закупка – комплекс последовательных действий заказчика, в первую очередь нацеленных на выбор контрагента для заключения с ним конкретного контракта. Прежде отечественному законодательству была свойственна несколько иная терминология. Так, согласно п. 30 Положения об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд, утвержденного Указом Президента8, заказчик был наделен правом размещать заказы на закупки продукции для государственных нужд у единственного источника по согласованию с Министерством экономики РФ или с уполномоченным им территориальным органом.
     Причем для применения «закупки у единственного источника» были определены всего лишь четыре случая:1) наличие срочной потребности в продукции, в связи с чем проведение торгов (конкурса) или применение иного способа размещения заказов на закупки продукции для государственных нужд нецелесообразно, при условии, что обстоятельства, обусловившие срочную потребность, невозможно было предусмотреть заранее, и они не явились результатом медлительности действий заказчика;2) возникновение вследствие чрезвычайных обстоятельств срочной потребности в определенной продукции, в связи с чем применение иных способов размещения заказов на закупки продукции для государственных нужд нецелесообразно с учетом затрат времени;3) продукция может быть получена только от одного поставщика либо единственный поставщик обладает исключительными правами в отношении данной продукции и отсутствует ее равноценная замена;4) наличие обстоятельств, позволяющих заказчику проводить специализированные закрытые торги (закрытый конкурс), в случае если заказчик установил, что проведение закупок из единственного источника является наилучшим способом закупок.
     В современной судебной и арбитражной практике размещение заказа у единственного поставщика характеризуется как исключение из общих правил размещения публичных заказов, направленное на установление разумного соотношения суммы сделки и затрат на ее заключение; установление данного исключения имеет целью оптимизировать соотношение прав хозяйствующих субъектов и экономической целесообразности расходов, связанных с проведением торгов.
     Законодательное определение понятия «единственный поставщик» было дано лишь однажды в ч. 1 ст. 55 Закона о размещении заказов9, где сказано, что под размещением заказа у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) понимается способ размещения заказа, при котором заказчик предлагает заключить контракт только одному поставщику (исполнителю, подрядчику). Как отмечает Л.В. Андреева, контракт в этом случае заключается обычным способом: путем направления проекта контракта одной стороной (заказчиком) и подписания его другой стороной (поставщиком, подрядчиком, исполнителем)10.
     Сейчас в ст. 24 Закона о контрактной системе11 наблюдается противопоставление так называемых конкурентных способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) закупке у единственного поставщика. С одной стороны, такое противопоставление можно считать уместным, поскольку в число конкурентных способов входят не только торги, но также запрос котировок и запрос предложений, торгами, строго говоря, не являющиеся. Говоря о «конкурентных способах», представляется ненужным упоминать конкуренцию в том смысле, который придается этому понятию в антимонопольном законодательстве (п. 7 ст. 4 Федерального закона «О защите конкуренции»12). Здесь имеет место конкуренция в более узком значении – как состязание и соперничество между двумя и более субъектами в конкретном соревновании за право заключить контракт на определенных условиях.
     Справедливым в этой связи видится высказывание Н.И. Клейн: «Все, что связано с торгами, не имеет прямого отношения к защите конкуренции на товарном рынке... Конкуренция на торгах – это не конкуренция на рынке, а конкуренция за рынок»13.
     Данный способ применим в случаях, если:– закупаемый товар, работа или услуга относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий;–единственный поставщик (подрядчик, исполнитель) определен указом или распоряжением Президента РФ либо постановлением или распоряжением Правительства РФ;–выполняется работа по мобилизационной подготовке в РФ;–осуществляются закупки малого объема (менее 100 тыс.рублей);–закупки осуществляются для целей сохранения, использования и популяризации объектов культурного наследия на сумму, не превышающую 400 тыс.рублей;–необходимо выполнение или оказание работы, услуги может осуществляться только органом исполнительной власти в соответствии с его полномочиями либо подведомственными ему государственным учреждением, ГУП;– требуется заключение контракта на поставку российских вооружения и военной техники, которые не имеют российских аналогов и производство которых осуществляется единственным производителем;–заказываются услуги по водоснабжению, водоотведению, теплоснабжению, газоснабжению и т.п.;– потребность в заказе вызвана ЧС, аварией, необходимостью срочного медицинского вмешательства; а также выполняется ряд других, достаточно редких условий. Несмотря на то, что заказчик самостоятельно выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями главы 3 указанного закона, в ней же указано, что он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки.
     С другой стороны, разделив способы определения поставщиков на конкурентные и неконкурентные, Закон о контрактной системе14упустил извиду описание самой процедуры закупки у единственного поставщика. С учетом сложившегося в отечественном законодательстве подхода к отграничению «единственного поставщика» и от торгов, и от конкурентных способов определения поставщиков в рамках применения и толкования норм Закона о контрактной системе придерживаться того понимания этой процедуры, которое было заложено в ч. 1 ст. 55 Закона о размещении заказов15:
     Под размещением заказа у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) понимается способ размещения заказа, при котором заказчик предлагает заключить контракт, либо иной гражданско-правовой договор тол.......................