Применение международных договоров и иностранного

Негосударственное образовательное учреждение

высшего образования

«МЕЖДУНАРОДНЫЙ ИНСТИТУТ ЭКОНОМИКИ И ПРАВА»

Кафедра гражданско – правовых дисциплин





выпускнАЯ  квалификационнАЯ  РАБОТА







     Студента          Брусовой Анастасии Дмитриевны                               



     Отделение         заочное                     Факультет    юридический





На тему:  «Применение международных договоров и иностранного 

права в практике международного коммерческого арбитража»







Руководитель: к. ю. н., доцент

кафедры международно-правовых

дисциплин  Иванова Т.Н.



____________________________

                                                                                                                         (подпись)







                     «Допустить к защите»



       Заведующий кафедрой:   _________________

                                                                                  (подпись)

                                                                             «____» _____________  2017 г.                    







Москва - 2017 г. 



ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение

3

Глава 1. Основы правового регулирования международного коммерческого арбитража в России и зарубежных странах 

12

Международный коммерческий арбитраж: понятие, виды, юридическая природа и источники правового регулирования

12

Международные арбитражные соглашения: понятие, виды и основания их действительности

19

Компетенция международного коммерческого арбитража и проблематика ее определения 

27

Глава 2. Процессуальные аспекты рассмотрения споров в международном коммерческом арбитраже на примере Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ

41

2.1. Общая характеристика процедуры рассмотрения споров в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате РФ

41

2.2. Признание и исполнение иностранных арбитражных решений согласно законодательству России

46

2.3. Применимое право в практике международного коммерческого арбитража

52

Глава 3. Международный договор и иностранное право в практике международного коммерческого арбитража на примере арбитражной практики Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ 

62

3.1. Установление и содержание иностранного права в практике международного коммерческого арбитража на примере арбитражной практики Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ

63

3.2. Практика применения международных договоров при рассмотрении споров в международном коммерческом арбитраже на примере арбитражной практики Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ

71

3.3. Пределы и проблемы применения иностранного права и международных договоров в практике международного коммерческого арбитража на примере арбитражной практики Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ

76

Заключение

84

Библиографический список

91

Приложение 

100



Введение

Актуальность темы исследования.  Настоящая магистерская диссертация посвящена рассмотрению проблемы применения международных договоров и иностранного права к существу спора в международном коммерческом арбитраже (далее – МКА). Актуальность данной проблематики в качестве предмета исследования обусловлена рядом обстоятельств:

Во-первых, в современном мире вследствие интернациональных и глобализационных процессов, которые влекут расширение международного сотрудничества, возросло число судебных разбирательств с участием иностранных лиц. Кроме того, одной из отличительных черт настоящего этапа общественного развития является усложнение и рост международного гражданского оборота, а также увеличением количества прецедентов взаимодействия субъектов международных частноправных отношений.   В связи с тем, что данные отношения распространяются за пределы государства и осложнены содержанием иностранного элемента, то их регулирование осуществляется правопорядком разных стран. Вследствие чего, при проведении судебных разбирательств с иностранным элементом, арбитражи сталкиваются с необходимостью применения иностранного права.

Во-вторых, правильное применение иностранного права – непростая задача для суда. Современная судебная практика свидетельствует о наличии ряда проблем, которые усложняются при установлении содержания иных форм права, например, торговых обычаев, когда они признаются паровыми источниками в зарубежном государстве, право которого подлежит применению.  

В-третьих, современный период развития института МКА, как часть межнациональных торговых отношений характеризуется возрастающим объемом международного обмена различных благ. Статистика ведущих мировых арбитражей демонстрирует возрастающую популярность арбитражного решения внешнеэкономических споров. Данную тенденцию подтверждает си статистика Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ (далее - МКАС при ТПП РФ).  Так в 2014 году в МКАС при ТПП РФ было рассмотрено 503 дела в порядке арбитража, что по сравнению с 2013 годом означает рост на 23,8%.  Более очевидно, данная тенденция прослеживается, если рассмотреть 2006 год в сравнении с 2014 годом. Так, в 2006 годом в порядке арбитража было разрешено всего 164 дела. 

В-четвертых, актуальность настоящей работы обусловлена необходимостью комплексного анализа судебной практики дел, осложненных иностранным элементом для последующего совершенствования процесса правоприменения при арбитражных разбирательствах. 

Степень научной разработанности темы исследования. Проблемы, вызванные установлением и содержанием иностранного права, активно исследуются и обсуждаются в зарубежной правовой литературе. Однако, отечественная доктрина международного частного права не уступает иностранной, и имеет ряд существенных наработок и достижений. Тем не менее, тема настоящего исследования обширна и многогранна, и о ней идет быстрый процесс накопления материала, который, несомненно,  требует научного осмысления. По мнению магистранта, есть необходимость в проведении отдельного системного анализа института установления содержания иностранного права, анализа основных его проблем.  

Основами представлений об арбитражном производстве, его принципах и понятиях для магистерской диссертации послужили научные труды: Л.А. Лунц «Курс международного частного», который содержит фундаментальные основы раскрываемых в диссертации вопросов; А.И. Вицын «Третейский суд по русскому праву», в котором сформулированы и исследованы принципы арбитражного разбирательства и его основных понятий; М.Г. Розенберг «Контракт международной купли-продажи. Современная практика заключения. Разрешение спора», «Международный договор и иностранное право в практике Международного коммерческого арбитражного суда», оказали влияние на авторскую позицию, являются признанными трудами в сфере правового регулирования внешнеторгового оборота, в частности международной купли-продажи. Более того М.Г. Розенберг проделал значимую работу по объединению и анализу практики Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ. 

Если говорить о современных правоведах в сфере международного частного права, то можно выделить Л.П. Ануфриеву, А.С. Комарова, Е.А. Суханова, В.А. Канашевского, С.В, Николюкина. 

А.Г. Богатырев, Г.В. Петрова исследовали в своих работах процедурные вопросы разрешения международных коммерческих споров, и развитие теории lex mercatoria в практике МКА и реализации арбитражного соглашения.

Если говорить о зарубежных юристах, то с точки зрения настоящей диссертации большой вклад в исследовании, изучаемого вопроса внесли Ж. Беллхауз, Г. Борн, Р.Дэвид, С. Пуге.

Нельзя не отметить значимые для данного исследования диссертации по международному коммерческому арбитражу. Например: М.В.  Майшев «Влияние Типового закона ЮНИСТРАЛ 1985 г. на регламентацию деятельности международного коммерческого арбитража в Германии»; М.А. Алексеев «Трансформация роли и правовых основ компетенции международного коммерческого арбитражного суда в современной экономической деятельности»; И.В. Чернышова «Институт арбитража в системе российского федерализма» и другие. 

Несмотря на большой объем периодических и монографических научных изданий, посвященных разным аспектам третейского судопроизводства в целом, и вопросу о применении иностранного права в практике МКА остается практически незатронутым. 

Высокая теоретическая и практическая значимость исследуемого вопроса, а также недостаточная разработанность данного вопроса в научной юридической литературе, определили выбор темы настоящей магистерской диссертации.

Исходя, из представленной актуальности и степени научной разработанности темы были определены объект, предмет, цель и задачи исследования. 

Объект и предмет исследования. Объектом данной работы выступают отношения, осложненные иностранным элементом, которые предполагают применение к ним иностранного права.

Предмет исследования – российские и зарубежные нормативные правовые акты, международные договоры, судебная практика, арбитражная практика,  доктринальные разработки в сфере установления содержания норм иностранного права и их применение. 

Цель и задачи исследования. Цель данного исследования – комплексный анализ института применения и установления содержания норм иностранного права в международном коммерческом арбитраже. 

Цель исследования определила необходимость постановки и решения ряда задач: 

Изучить, проанализировать и дать юридическую характеристику институту международного коммерческого арбитража;

Дать юридическую характеристику понятия, сущности и содержания арбитражного соглашения; 

Анализ источников правового регулирования международного коммерческого арбитража для выявления нововведений и изменений проявивших в них;

Исследовать особенность использования иностранного права в ходе арбитражных разбирательств, на примере судебной практики МКАС при ТПП РФ;

Выявить проблемы, возникающие при применении иностранного права и международных договоров при рассмотрении дел, осложненных иностранным элементом;

Описать и рассмотреть пути решения ряда проблем, вызванных применением иностранного права и международных договоров в ходе арбитражных разбирательств;

Предложить и обосновать перспективные направления правового совершенствования деятельности МКАС при ТПП РФ по исследуемым вопросам. 

Методология и методика исследования. Методологическую базу данного исследования составляют разные методы:

Общенаучные: исторический, диалектический, метод сравнения, метод описания;

Частнонаучных: формально-юридический, технико-юридический, сравнительно-правовой, сравнительно-исторический.

Кроме вышеперечисленных методов, в магистерской диссертации были использованы логические приемы, такие как обобщение, аналогия, анализ и синтез, которые обеспечили последовательность перехода от строга научных к практическим категориям. Для достижения полноты исследования, все методы использовались комплексно. 

Эмпирическая основа исследования. В основу магистерской диссертации были положены международные договоры РФ, региональные договоры, заключенные РФ с иностранными государствами. В работе было проанализировано законодательство Российской Федерации: Конституция РФ, Гражданский Кодекс РФ, Арбитражный процессуальный кодекс РФ, Федеральный закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» и другие нормативные правовые акты РФ. 

Теоретическую основу магистерской диссертации составили труды ученых специалистов в области международного частного права: В.Л. Толстых, В.П. Зеков, И.С. Перетерский, М.Г. Розенберг, Л.А. Лунц, Л.П. Ануфриева, А.С, Комаров, И.С. Зыкин, М.М, Богуславский. 

Более того, значительную помощь при написании данной работы оказали труды зарубежных авторов: В.Венгера, Дж. Вестлейка, М. Вольфа, Э. Цительмана и других.

Практическую базу магистерской диссертации составили судебная практика Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ, практика арбитражных судов РФ и опыт иностранных судебных учреждений в исследуемой области.  

Теоретическая значимость исследования. Теоретические выводы, полученные в ходе исследования, могут представить интерес  для дальнейшего научного изучения поднятой проблематики. Материалы данной работы могут быть использованы в учебных целях, при подготовке специалистов в области международного частного права, в особенности данная работа, может быть востребована в процессе преподавания курса «Международное частное права», а также при проведение специальных курсов, посвященных изучению проблем применения иностранного права международным коммерческим арбитражем. 

Практическая значимость исследования. Практическая значимость данной магистерской диссертации обусловлена её направленностью на решение современных и актуальных проблем международного частного права. Данное исследование имеет практическую ценность для российских хозяйствующих субъектов, которые являются участниками международного гражданского оборота, нуждающихся в информировании относительно подходов третейского суда, в частности Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ, к установлению содержания иностранного права, которые подробно рассмотрены в главах данной диссертации.

Структура исследования. В структурном отношении магистерская диссертация состоит из введения, трех глав, заключения, списка использованных источников и литературы, что обусловлено предметом, целями и задачами исследования. В первой главе, автор проводит анализ основ правого регулирования института международного коммерческого арбитража. Вторая глава посвящена рассмотрению споров в международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате РФ, в частности раскрываются вопросы становления содержания иностранного права. В третьей главе, магистрантом рассмотрены проблемы применения иностранного права и международных договоров на примере судебной практике МКАС при ТПП РФ. В заключении, автор подводит итоги исследования и дает рекомендации по совершенствованию процесса применения иностранного права в арбитражных разбирательствах, осложненных иностранным элементом. 

Положения магистерской диссертации, выносимые на защиту: 

Применимое право должно быть отнесено к существенным условиям арбитражного соглашения, при этом не должно нарушать принцип автономии воли сторон. Это связано с тем, что неточность формулировки или же отсутствие указания о применимом праве затрудняет процесс рассмотрения спора в МКА. Диссертант считает целесообразным дополнить статью 7 Федерального Закона «О Международном коммерческом арбитраже» в следующей редакции:

Арбитражное соглашение должно содержать положение о применимом праве. В случае если арбитражное соглашение не содержит данного положения, то приоритетным является применение коллизионных норм суда – lex fori.

Принцип lex fori обеспечивает возможностью сторон ознакомиться с регламентом суда, с действующим законодательством государства, право которого будет применимым до начала третейского разбирательства, что облегчит процедуру рассмотрения спора.  

Диссертант полагает, что для решения проблемы выбора применимого права необходимо, чтобы международные арбитражные соглашения регулировались унифицированными принципами международного права, а не различными нормами национального законодательства.

Магистрантом обосновывается положение о необходимости проведения научно-практических мероприятий по созданию эффективного механизма обеспечения судов информацией о применения норм иностранного права в своей практике. Автор полагает, что такие мероприятия должны быть поддержаны на государственном уровне. В качестве примера реализации данного механизма магистрант предлагает:

издание официальных документов по международному праву, сборников, содержащих сведений об иностранном праве, в том числе с учетом зарубежного опыта;

 опубликование всех судебных решений по делам с применением иностранного права и международных договоров.

Апробация результатов исследования. Магистерская диссертация выполнена на кафедре гражданско-правовых дисциплин Международного института экономики и права. Основные положения и выводы диссертации содержатся в двух опубликованных статьях: 

Брусова А.Д. Пределы и проблемы применения иностранного права в практике международного коммерческого арбитража. // Диалог наук в XXI веке. – 2017. С. 64-68.

Брусова А.Д. Российская судебная практика в отношении признания и исполнения иностранных судебных решений // Форум молодых ученых. № 10 (14) – 2017. 

Брусова А.Д. Применение иностранного права в практике МКАС при ТПП РФ // Научные разработки: евразийский регион». – 2017. С. 29-33.

Результаты диссертационного исследования были также представлены в виде доклада на следующих научных конференциях: 

Международная научно-практическая конференция «Диалог наук в XXI веке. Уфа. ФНО «ИЦИПТ», 2017. – 29-30 августа. 

Международная научно-практическая конференция «Научные разработки: евразийский регион». Москва. Инфинити, 2017, - 13 октября. 

Собранный и проанализированный материал данной магистерской диссертации, полученные в ней выводы были использованы в процессе прохождения магистрантом производственной (педагогической) практики на кафедре «гражданско-правовых дисциплин» НОУ ФО «Международный институт экономики и права», а именно при составлении тестовых заданий и разработке плана практического занятия (тема: «Международный коммерческий арбитраж») по учебной дисциплине «Международное частное право». 




Глава 1. Основы правового регулирования международного коммерческого арбитража в России и зарубежных странах 



Международный коммерческий арбитраж является одним из важных институтов современного частного права. Имея разностороннюю и длительную  историю своего правового развития, МКА на современном этапе стал часто используемым и широко известным институтом урегулирования внешнеэкономических споров гражданско-правового характера. Российская система международного коммерческого арбитража находится в состоянии развития и характеризуется достаточной неустойчивостью в области правового регулирования и судебной практики. По мнению магистранта, для полного раскрытия темы магистерской работы, прежде всего, необходимо изучить и проанализировать вопросы, касающиеся правового регулирования института международного коммерческого арбитража. 



Международный коммерческий арбитраж: понятие, виды, юридическая природа и источники правового регулирования



Международный коммерческий арбитраж – инструмент рассмотрения гражданско-правовых споров, осложненных иностранным элементом, которые возникают преимущественно при осуществлении внешнеэкономической деятельности. 

Международный коммерческий арбитраж следует рассматривать в качестве системы, а не как судебный орган или организацию, хотя и данное утверждение нельзя считать аксиомой. Такое понятие как «международный коммерческий арбитраж» в международном частном праве рассматривается с различных точек зрения: одни ученые определяют МКА как третейский суд, другие, например как Г.Ю. Федосеева – как процесс, а именно разбирательство в форме определённой негосударственной процедуры урегулирования коммерческих споров. 

Международный коммерческий арбитраж – это еще и особый механизм рассмотрения международных коммерческих споров, в котором одной из сторон спора может быть государство, но второй стороной обязательно выступает частноправное лицо, ведь по своему содержанию спор имеет частноправный характер. 

Согласно преамбуле Закона Российской Федерации от 07 июля 1993г. «О международном коммерческом арбитраже» (далее – Закон о МКА) можно вывести определение МКА из следующего положения: «Настоящий Закон исходит из признания полезности арбитража (третейского суда) как широко применяемого метода разрешения споров, возникающих в сере международной торговли». Исходя из вышесказанного, российское законодательство определяет понятие «международного коммерческого арбитража» одновременно и как третейский суд, и как метод разрешения споров. 

Таким образом,  на основе разносторонних понятий МКА, можно сформулировать следующее определение: международный коммерческий арбитраж – это система, представляющая собой: негосударственный порядок рассмотрения гражданско-правовых споров с иностранным элементом, которые возникают в сфере внешнекономических связей.

Иногда в правоведении, как и в других науках, для полного понимая какого-либо понятия, используют метод расшифровки составляющих данного понятия.  Рассмотрим МКА, используя вышеупомянутый метод: 

Международный – означает наличие иностранного элемента в гражданско-правовом отношении, из-за которого и возник спор;

 Коммерческий –  обозначает, что органы, рассматривающие спор имеют негосударственную принадлежность. Обязательным условием для осуществления деятельности, которых выступает арбитражное соглашение; 

Арбитраж – характеризует специфику органов и механизм рассмотрения коммерческих споров.

Большое значение имеют теории международного коммерческого арбитража, которые раскрывают его правовую природу.

Генезис института МКА свидетельствует о наличии разных доктринальных оснований теоритического объяснения последнего. Активное развитие института международного коммерческого арбитража свидетельствует о разнообразных процессах национального, международно – договорного регулирования и унификации его правил. 

За длительную историю развития международного коммерческого арбитража было несколько попыток определить теорию правовой природы данного института. Изначально было сформулировано две теории: договорная и процессуальная, позже появилась еще одна теория – смешанная. Однако споры о правовой природе продолжались. Вследствие чего появилась еще одна теория – автономная. В настоящее время ни одна из данных теорий не является общепризнанной. Это связано с тем, что международный коммерческий арбитраж – это общественная, негосударственная организация. Основу компетенции МКА составляется арбитражное соглашение, которое представляет собой гражданско-правовой характер, порождающий процессуальные последствия. Получается, что международный коммерческий арбитраж имеет смешанную – материально-процессуальную природу.  

Согласно договорной теории, международный коммерческий арбитраж рассматривается как гражданско-правовая сделка, состоящая из двух этапов. Первый этап состоит из заключения договора – арбитражного соглашения. Второй этап – исполнение данного соглашения, то есть разбирательство по существу спора. 

Однако данная теория не получила широкого распространения, в связи с тем, что не соответствует действительности ввиду ряда обстоятельств: 

Исполнение решения обеспечено, как волеизъявлением сторон, так и государственной системой принуждения. Таким образом, арбитражное решение не носит сугубо договорной характер;

Согласно данной теории, арбитражные отношения носят договорной характер и как следствие договорная роль арбитров, которые рассматривают спор. Тем не менее, арбитры в современном арбитраже не являются сторонами договора, так как они должны быть независимы и беспристрастны. 

Процессуальная теория рассматривает МКА как особый вид правосудия. Сторонники данной теории полагают, что все вопросы, касающиеся МКА должны решаться посредством применения права того государства, где рассматривается спор. Арбитражное соглашение, в данной теории, используется в качестве средства, которое приводит в действие механизм рассмотрения споров.

Данная теория основана на процессуальном подходе. По мнению ученых – сторонников этой теории: главное в третейском суде – это процесс, который является основной частью, которая влияет на разрешение спора. Тем не менее, процессуальная теория так же, как и договорная не содержит полной характеристики природы МКА. 

В соответствии со смешанной теорией, международный коммерческий арбитраж рассматривается учеными, как институт sui generis. Согласно данной теории, все отношения, которые связаны с арбитражным соглашением, имеют материально-правовую природу: то есть МКА условно делятся на две части: материально-правовую и процессуальную. 

Тем не менее, согласно В.Н. Анурову, среди ученных, придерживающихся смешанной теории, нет единого мнения. Это связано с тем, что некоторые вопросы, входящие в процессуальную часть МКА могут быть материально-правовыми.

Автономная теория появилась в ответ на смешанную теорию, с целью «исправить её неточности». В данной теории, международный коммерческий арбитраж рассматривается, как самостоятельное отдельное явление, правовая природа которого определяется на основе его целей и реальной пользы. По мнению сторонников автономной теории, МКА – это оригинальная система, созданная потребностями международного торгового оборота. По мнению, В.Н. Анурова, ученые правоведы, которые придерживаются данной теории, наделяют МКА «характером денационализации, а сторона – неограниченной свободой в выборе правовых и процессуальных норм». 

Однако в правовой литературе можно столкнуться с мнением, что такой подход может нанести ущерб функционированию международному коммерческому арбитражу. Это связан с тем, что стороны лишаются возможности исполнения арбитражного решения в государственных судах, не признавая, национально-правовых систем. Тем не менее, автономная теория указывает лишь на свободу сторон в принятии решении. Проблема автономной теории заключается в том, что закреплению свободы сторон, которая ничем не ограничена, не сопутствует указание возможных путей воплощения такой свободы.  Так в ряде случаев, сторона спора удобнее пройти по проложенному пути, чем «мостить новую дорогу».

Таким образом, отличительной особенностью МКА является его характер как третейского суда, то есть суда, который создается на основе автономии воли сторон и имеющего негосударственную природу. Международный коммерческий арбитраж – это специфическое явления правовой реальности. Деятельность международного коммерческого арбитража – это деятельность правоприменительного органа, которая основана на нормах национального законодательства.

Основные источники права, регулирующие вопросы международного коммерческого арбитража – это национальное законодательство стран и международные договоры. Национальное законодательство состоит из внутригосударственных актов о третейских судах. 

Что касается национального законодательства, то в сфере МКА имеет следующие формы: 

В общее законодательство об арбитраже включаются отдельные нормы или специальные разделы, касающиеся вопросов МКА. Так, например, в законодательстве Великобритании и Швеции;

В гражданско – процессуальное законодательство включаются отдельные нормы или специальные разделы, касающиеся вопросов МКА – Франция, ФРГ;

Вопросы, посвященные МКА регулируются общим актом кодификации международного частного права в законодательстве Швейцарии, Румынии, Чехии; 

Действует специальный закон о международном коммерческом арбитраже в России, Украине, Азербайджане.

Существует единственный универсальный международный договор – Нью-Йорская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, принятый в 1958 году. В большинстве случаев,  правовой статус МКА регулируется на региональном уровне: Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже, Европейская конвенция о введении Единообразного закона об арбитраже, Межамериканская конвенция о международном коммерческом арбитраже. В России же действует Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже». 

В системе источников права, регулирующих деятельность третейского суда, необходимо отметить документы, включаемые в lex mercatoria: Типовой закон ЮНИСТРАЛ о международном коммерческом арбитраже, Типовой арбитражный регламент ЮНИСТРАЛ, Арбитражный регламент Европейской экономической комиссии ООН. По своей природе данные документы носят лишь рекомендательный характер.

Главный источник права в сфере международного коммерческого арбитража – автономия воли сторон, затрагивающая, как материальные, так и процессуальные аспекты арбитража. 

В международно частном праве выделяют два вида международного коммерческого арбитража – институционный и изолированный. Изолированный арбитраж или арбитраж ad hoc образовывается сторонами для разрешения определенного спора, который прекращает существовать после решения поставленного перед ним вопроса. Правовой статус данного арбитража основывается на арбитражном соглашении сторон, которые определяют правила проведения спора. Процедура рассмотрения споров в изолированном арбитраже совершается путем прямой отсылки к международным документам рекомендательного характера. 

Институционный арбитраж – третейский суд, создаваемый на постоянной основе. Данный вид арбитража создается при торговых палатах, торгово-промышленных союзах и ассоциациях. Деятельность институционного арбитража основана на учредительном документе: уставе, положении, который и определяет правовой статус арбитража, его организационную структуру, компетенцию, состав и механизм функционирования.  



Международные арбитражные соглашения: понятие, виды, основания их действительности



Один из главных принципов третейского судопроизводства – это принцип добровольности обращения к арбитражному разбирательству. Рассмотрение споров в МКА допускается лишь в случаях, заключения арбитражного соглашения сторонами внешнеэкономической сделки. Так, арбитражное соглашение является системообразующим элементом института арбитражного разбирательства. Арбитражному соглашению принадлежит ключевая роль в разрешении споров международным коммерческим арбитражем  Согласно мнению А. Редферна: «Арбитражное соглашение - единственный источник властных полномочий для арбитража. Так, сами стороны могут решать, из скольких арбитров будет формироваться арбитраж, каков порядок назначения арбитров, какими полномочиями они должны обладать и какова будет процедура рассмотрения спора. Юрисдикция арбитража основывается и проистекает исключительно из арбитражного соглашения сторон». Таким образом, арбитражное соглашение является предпосылкой для возникновения правоотношений между субъектами спора. 

Арбитражное соглашение  – это соглашение сторон о том, что всех или определённые споры, возникающее между ними должны быть переданы на рассмотрение в арбитраж, независимо от наличия договорного или иного характера их правоотношений. Сущность арбитражного соглашения в международном частном праве выражается в том, что в нем закреплено взаимосогласованное волеизъявление сторон о передаче спора на разрешение в международный коммерческий арбитраж. Согласно закону о Международном торговом арбитраже 1985 года, в котором приведено следующее определение: «соглашение сторон о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением, независимо от того, носит ли оно договорной характер или нет».  Арбитражное соглашение - частноправовой договор, носящий самостоятельный характер по отношению к основному контракту. 

Выделяют два вида арбитражных соглашений: арбитражная оговорка и арбитражный компромисс.

Арбитражная оговорка (от фр. – clause compromissoire) – это соглашение сторон внешнеэкономического договора о порядке разрешения споров, которые могут возникнуть между ними в процессе осуществления внешнеэкономической деятельности, и является составной часть коммерческого договора. Она включается в текст контракта на стадии его разработки и подписания, таким образом, получается, что арбитражная оговорка направлена в будущее и носит перспективный характер. Арбитражная оговорка предусматривает передачу в арбитраж тех споров, которые могут возникнуть лишь в будущем. Согласно Закону РФ «О международном коммерческом арбитраже», арбитражная оговорка, являясь частью договора должна трактоваться как соглашение, не зависящее от других условий договора.  Так например, иск был предъявлен российской организацией к китайской компании в связи с неполной оплатой стоимости товара, поставленного по контракту международной купли-продажи. МКАС установил, что арбитражная оговорка, содержащаяся в пункте 12 Общих условий продажи, предусматривает, что «в случае, если стороны не придут к мирному решению, то все споры и разногласия подлежат, с исключением подсудности общим судам, разрешению в арбитражном порядке в Международном коммерческом арбитражном суде при ТПП г. Москвы в соответствии с правилами производства в указанной комиссии».

Арбитражный компромисс (от фр. - compromis) – самостоятельное арбитражное соглашение, отделенное от основного контракта и заключенное сторонами уже после возникновения спора. Таким образом, арбитражный компромисс направлен в прошлое и носит ретроспективный характер. 

Л.П. Ануфриева выделяет еще один вид арбитражного соглашения – «арбитражное соглашение в собственном смысле слова» (proprio vigore) – это отдельный документ, касающийся арбитража и заключаемый одновременно с основным контрактом либо в любое время после него, но до возникновения спора по данному контракту.

Кроме того, арбитражные соглашения различают в зависимости от момента возникновения спора и от способа закрепления волеизъявления сторон. Д.Л. Давыденко также выделяет следующие виды классификаций арбитражных соглашений: 

Арбитраж последней оферты: стороны выдвигают свои условия примирения в определенной очередности, а арбитраж выбирает те, которые, по его мнению, наиболее справедливы; 

Арбитражные соглашения, которые не ограничивают  полномочий суда;

Арбитражные соглашения, которые ограничивают арбитраж верхним и нижним пределом по размеру взыскиваемых сумм. 

В статье 7 Закона о МКА указано, что арбитражное соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки в договоре или отдельного соглашения. Кроме того, арбитражное соглашение может устанавливать компетенцию арбитражного суда на рассмотрение возникших или предстоящих споров.

Не смотря на вышеупомянутые классификации арбитражных соглашений, они не принципиальны, если рассматривать с точки зрения юридической значимости, так как все приведенные виды соглашений легальны и влекут единообразные правовые последствия, заключающиеся в том, что стороны по собственному усмотрению изымают гражданско-правовые споры из юрисдикции государственного и передают их на рассмотрение третейского суда. 

В Европейской конвенции под арбитражным соглашением подразумевается арбитражная оговорка в письменной форме или отдельное соглашение, подписанное сторонами, в том числе и соглашения заключенные в устной форме, как например, в Дании и Швеции.

В шведском праве, арбитражное соглашение – соглашение сторон о передаче споров на разрешение третейского суда, независимо от того, возникли эти споры из договорного правоотношения или нет. Арбитражное соглашение может быть заключено, как в устной, так и в письме.......................