Акционерное общество, как участник коммерческой деятельности

     Акционерное общество, как участник коммерческой деятельности
     СОДЕРЖАНИЕ
     
     ВВЕДЕНИЕ.................................................................................................3
     1. ПОНЯТИЕ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА: ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ...................................................................
1.1. Понятие и признаки акционерного общества.................................
1.2. Развитие законодательства об акционерных обществах в РФ.......
     2. СДЕЛКОСПОСОБНОСТЬ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА КАК УЧАСТНИКА КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ..................................
     2.1 Правоспособность акционерного общества..........................................
     2.2 Правовое полномочие лиц, имеющих право действовать от имени акционерного общества без доверенности.............................................................
     2.3 Особенности современных экстраординарных сделок.......................
     3. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА КАК УЧАСТНИКА КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.....................................
     3.1 Основания и условия участия АО в коммерческой деятельности 
     3.2 Ответственность по акциям АО органов АО и учредителей 
     ЗАКЛЮЧЕНИЕ.............................................................................
     СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ..............................
     
     
     
     ВВЕДЕНИЕ
     
     
     Мировая история и практика свидетельствуют о том, что наиболее распространенной и эффективной формой совместного участия для осуществления предпринимательской деятельности путем объединения капиталов, являются акционерные общества. Социально-экономические изменения привели к определенным преобразований в системе юридических лиц, что нашло свое отражение в принятых изменениях гражданского законодательства, которые определили правовой статус юридических лиц, порядок их создания и деятельности, установили правовые основы формирования и функционирования органов юридических лиц. Хотя в правовой литературе проявляется интерес к исследованию отношений деятельности акционерных обществ, однако вопросы управления акционерным обществом, проблемы образования и деятельности его органов и вопросы участия акционерного общества в коммерческой деятельности все еще требуют детальных и взвешенных исследований, особенно в связи с изменениями гражданского законодательства РФ.
     Управление акционерным обществом осуществляется его органами, через них общество приобретает гражданские права и обязанности в процессе участия в коммерческой деятельности, а потому порядку их образования и деятельности придается большое значение. Право активно влияет на общественные отношения и от уровня правовых исследований зависит развитие экономических отношений в стране, участниками которых выступают и акционерные общества. Вследствие этого возникает необходимость определить теоретическую базу, на которой строятся отношения по управлению акционерным обществом, установить основания возникновения у акционера права на управление акционерным обществом, порядок реализации этого права и его прекращения. Результаты исследования позволят выявить пути наиболее эффективного участия акционерного общества в коммерческой деятельности.
     Исследованию проблем деятельности акционерных обществ, определению порядка формирования, компетенции органов управления юридических лиц, ответственности их членов посвящалось много работ ученых-юристов. Исходными данными для разработки темы стали исследования таких советских, российских ученых, как Агарков М.М., Александров Н.Г., Алексеев С.С., Басин Ю.Г., Блюмхардт О., Боброва Д.В., Винник О.М., Глусь Н.С., Гордон В.М., Грибанов В.П., Дзера А.В., Іонцев М.Г., Иоффе О.С., Каменка А.И., Кашаніна Т.В., Керженцев П.М., Кибенко О.Р., Красько И.Ю., Кузнецова Н.С., Кулагин Н.И., Кучеренко И.М., Ломакин Д.В., Лунц Л.А., Маслов В.Ф., Матвеев Г.К., Мейер Д.И., Михайлов С.В., Могилевский В.Д., Петровичева Ю.В., Полковников Г.В., Пушкин А.А., Садиков О.Н., Самощенко И.С., Суханов Є.О., Тарасов И.Т., Толстой Ю.К., Харитонов Є.О., Черепахин Б.Б., Шевченко Я.М., Шершенєвич Г.Ф., Щербина В.С., Щербина А.В., Яроцкий В.Л. и др.
     Однако с момента начала реформ гражданского законодательства вопросы управления акционерным обществом не были предметом комплексного исследования, в связи с чем на сегодняшний день существует необходимость пересмотра и совершенствования теоретических проблем правовой природы этих отношений, оснований их возникновения, так и проблем правового обеспечения участия акционерного общества в коммерческой деятельности. Принятие изменений гражданского законодательства определяет необходимость их детального изучения и анализа с целью совершенствования их норм, которое должно базироваться на всестороннем рассмотрении акционерных отношений как с позиции теории гражданского права, так и с использованием практического опыта, приобретенного по деятельности созданных акционерных обществ.
     Цель и задачи исследования. Целью работы является проведение комплексного анализа правоотношений по участию акционерного общества в коммерческой деятельности, образования и деятельности органов акционерного общества, основных гражданско-правовых теоретических основ их функционирования, возникновения и реализации права акционера на управление, а также выработка рекомендаций по совершенствованию нормативного регулирования сделкоспособности акционерного общества как участника коммерческой деятельности.
     Для достижения указанной цели были поставлены следующие основные задачи:
     - исследовать развитие законодательства об акционерном обществе в РФ;
     - определить основные признаки акционерного общества;
     - определить правомочия лиц, имеющих право действовать от имени акционерного общества без доверенности;
     - проанализировать объем ответственности по акциям акционерного общества;
     - исследовать правоспособность акционерного общества;
     - определить основания и условия участия акционерного общества в коммерческой деятельности;
     - провести теоретический анализ совершения экстраординарных сделок акционерного общества;
     - сформулировать научные выводы и предложения по совершенствованию правового регулирования участия акционерного общества в коммерческой деятельности.
     Объектом исследования является правоотношения, которые возникают при участии акционерного общества в коммерческой деятельности.
     Предметом исследования являются нормы гражданского законодательства, а также отечественные и зарубежные научные труды и судебная практика в сфере коммерческой деятельности акционерного общества.
     Методы исследования, что использовались в процессе работы над диссертацией: историко-правовой - при исследовании развития законодательства об акционерных обществах в РФ; системно-функциональный - при определении основ правового регулирования сделкоспособности акционерного общества; сравнительно-правовой - при анализе гражданско-правовых норм и научной литературы отдельных зарубежных стран. С помощью формально-догматического метода исследования определен предмет гражданско-правового регулирования отношений по участию акционерного общества в коммерческой деятельности, понятие и признаки акционерного общества, названы особенности совершения экстраординарных сделок. Формально-юридический метод позволил сформулировать новые правовые нормы и юридические дефиниции, формально-логический - выявить противоречия действующего законодательства в исследуемой сфере и выработать предложения по его совершенствованию.
     Научная новизна состоит в выяснении сущности, содержания особенностей реализации прав акционерного общества как участника коммерческой деятельности. Проведенный комплексный сравнительно-правовой анализ современного состояния научного обеспечения показал, что статус акционерного общества как участника коммерческой деятельности в российском праве изучен не достаточно полно. Данное диссертационное исследование восполняет этот пробел путем решения научной проблемы, состоящей в возрастающей потребности разработки теоретических положений и практических мер по преодолению несовершенства правового института акционерного общества. 
     Научная новизна полученных результатов конкретизируется в следующих основных положениях и выводах, которые впервые выносятся на защиту:
     1. Обычная хозяйственная деятельность организации – это ее систематическая деятельность, включающая в себя круг сделок, обычно совершаемых организацией в сфере, указанной в ее учредительных документах. 
     Предлагаем понимать под сделками, совершаемыми в рамках обычной хозяйственной деятельности, такие сделки, которые совершаются обществом регулярно с момента его создания в рамках осуществления основной деятельности, предусмотренной учредительными документами акционерного общества
     2. Федеральный закон «Об акционерном обществе»1 во многом ограничивает компетенцию общего собрания акционеров, расширяя при этом полномочия совета директоров и исполнительного органа общества. 
     Предлагается определение органа акционерного общества как организационно оформленной группы физических лиц (или одного физического лица), созданной в соответствии с порядком, определенным законом и уставом, которая формирует и выражает его волю согласно установленных полномочий и обязана действовать в интересах общества.
     3. Установленный законом минимальный размер уставного капитала акционерного общества не достаточен для ведения хозяйственной деятельности и не может быть реальным гарантом прав кредиторов. во избежание злоупотребления учредителями в части завышения денежной оценки вкладов стоит отменить существующий минимум, с которого оценка имущества производится независимым оценщиком, и распространить это правило на все случаи внесения имущества в качестве вклада в уставный капитал, а также определить ответственность оценщика за злонамеренное завышение стоимости имущества. Кроме того целесообразно установить в законе ответственность акционеров за просрочку оплаты акций, подлежащих оплате неденежными средствами.
     Практическое значение полученных результатов заключается в том, что полученные выводы могут быть использованы в законотворческой деятельности в процессе реформирования акционерного законодательства.
     Положения диссертации могут быть использованы также учебно-методической целью при подготовке юристов при изложении курсов лекций “Гражданское право”, “Предпринимательское право” и для дальнейших научных исследований.
     Апробация результатов диссертации. Материалы диссертационного исследования обсуждались на Научно - исследовательском семинаре "Актуальные проблемы правового регулирования предпринимательской деятельности" (Самара, ЧОУ ВО "СаГА", 2014).
     Структура диссертации. Исследование состоит из введения, трех глав, заключения и списка использованных источников. 
     
     
     
     
     ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА: ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
     
     1.1. Понятие и признаки акционерного общества
     
     
     Значение акционерных обществ в экономике любого государства достаточно велико. Как отмечал И. Соколов, «...вполне понятно, что на предприятиях, внедряющих акционерные отношения, выше производительность труда, производственная и трудовая дисциплина. Вот почему использование акционерной формы является эффективным способом решения проблемы убыточных государственных предприятий». Акционерная форма объединения капитала представляет собой наиболее совершенный правовой механизм по организации экономики на основе объединения имущества юридических и физических лиц. Акционерное общество в государстве с рыночной экономикой выполняет функцию объединения капиталов, причем не только денежных, но и имущественных средств.2
     Обратимся к гражданскому кодексу РФ, в частности к статье 96 «Основные положения об акционерном обществе»3, в которой постановляется, что хозяйственное общество, уставной капитал которого разделен на определенное число акций является акционерным обществом. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
     Получается, что акционерное общество является одной из форм хозяйственного общества, то есть предприятием, организаций или учреждением, созданным юридическими и гражданскими лицами путем объединения их имуществ и предпринимательской деятельности с целью получения прибыли. Важно сказать, что, как и у любого хозяйственного общества, уставный капитал акционерного общества (состоящий из номинальной стоимости акции) делится не на акции, а на равные доли стоимостного выражения суммы вкладов акционеров (п. 1 ст. 66 ГК РФ, п. 1 ст. 25 Закона "Об акционерных обществах")4. 
     Из выше сказанного вытекает, что акционерное общество ведет предпринимательскую деятельность - экономическую деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от производства и продажи товаров, оказания услуг. В научной литературе, посвященной понятию об акционерном обществе, можно встретить другие понятия акционерного общества. Например, в своем труде «Акционерные компании. Юридическое исследование» А.И. Каменка определил акционерное общество как «корпоративный союз лиц (акционеров), образовавших его капитал путем определенного числа равных (нормально свободно отчуждаемых) взносов, которые дают право на участие в союзе и которыми исчерпываются обязанности акционеров». Г.Ф. Шершеневич дал следующее понятие: «Акционерное товарищество есть основанное на договоре соединение лиц с целью совместного производства торгового промысла, при помощи капитала, разделенного на равного размера доли, пределами которых и ограничивается ответственность каждого участника». В.И. Андрющенко, Е.В. Костикова под акционерным обществом определяют «одну из организационно-правовых форм предприятий, создающихся путем централизации денежных средств (объединения капиталов) различных лиц, проводимой посредством продажи акций». 5Из приведенного легального и нескольких научных определений можно выделить существенные и отличительные признаки на данном этапе характеризующие акционерное общество:
     - Акционерное общество является формой хозяйственного общества
     - Акционерное общество может быть только коммерческой организацией. Следовательно, некоммерческая организация по своей организационно правовой форме не может быть акционерным обществом.
     - обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли (один из признаков хозяйственных обществ - п. 1 ст. 66 ГК РФ) 6
     Правило, согласно которому акционеры не отвечают по обязательствам общества, связано с наличием в структуре общества оплаченного акционерами уставного капитала. Именно уставный капитал выступает гарантом интересов кредиторов общества. Личная ответственность акционеров по долгам общества по общему правилу исключается. Акционеры несут лишь риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Норма правил абзаца 2 пункта 1 статьи 96 ГК предусматривает возможность привлечения акционеров, не выполнивших свои обязанности по оплате акций, к солидарной ответственности по обязательствам общества в пределах не оплаченной акционером стоимости принадлежащих ему акций. Указанная ответственность предполагает, что кредиторы общества вправе требовать исполнения обязательства (полностью или в его части) как от всех акционеров, не полностью оплативших акции, совместно, так и от любого из них в отдельности; при этом ответственность каждого такого акционера ограничивается суммой денежных средств или стоимостью имущества, которые не были своевременно внесены акционером в оплату принадлежащих ему акций. 7
     Акционерные правоотношения носят имущественный характер, в то же время эти отношения не являются вещными. Участники акционерного общества, передавая свое имущество в обмен на членские права, теряют на него право собственности. Акция - ценная бумага, закрепляющая права её владельца на часть прибыли в виде дивидендов, на участие в управлении и на часть имущества в случае ликвидации акционерного общества. Законодательно положение, дающее законное определение акции, как ценной бумаге зафиксировано в главе 7 ГК РФ «Ценные бумаги». Исходя из главы части второй и третей данной главы существует деление ценных бумаг на документарные и бездокументарные. 8Соответственно, как ценная бумага, акция может быть, как документарной, так и бездокументарной. Документарные – это ценные бумаги, выпускаемые в форме документа, то есть существуют на бумажном носителе. Бездокументарные – это ценные бумаги, существующие в виде записей на материальных (электронных) носителях, порядок реализации и осуществления которых регулируется государством. В России по своей юридической форме ценные бумаги делятся на две группы:
     - Ценные бумаги допустимые к выпуску только в документарной форме: чеки, векселя, складские свидетельства, коносаменты и др.
     - Ценные бумаги, с возможностью выпуска и реализации как в документарной, так и бездокументарной формах. Это в основном акции и облигации. 9
     Бумажная форма исторически первая форма существования ценной бумаги, но в связи с развитием рынка ценных бумаг и появлению возможности торговли ценными бумагами на электронных биржевых платформах, приводит к тому, что все большее число акций существует в бездокументарной форме.10 В России бездокументарная форма, на данный момент, пока тесно связанна с принадлежностью к эмиссионным ценным бумагам, т.е. бумагам которые подлежат обязательной регистрации со стороны государства. 
     Исходя из федерального закона «Об акционерных обществах»11 глава 3 статья 25 уставной капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами и в следующем абзаце устанавливает, что все акции общества (привилегированные или обыкновенные) являются бездокументарными. Учет прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется путем внесения записей по счетам лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. Ведение записей по учету таких прав осуществляется лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию. Такими являются учреждения регистраторы, со специальной лицензией на данный вид деятельности от Центрального Банка России. К предыдущим отличительным признакам, характеризующим акционерное общество можно добавить:12
     - акционерное общество формирует свой капитал за счет выпуска (эмиссии) акций 
     - доли участия в уставном капитале реализуются в специальные бумаги – акции, из номинальной стоимости которых составляется этот капитал, являющийся обособленным имуществом 
     Из статьи 25 208-ФЗ пункт 1 абзац 4 следует постановление, что при учреждении общества все акции должны быть размещены среди учредителей. Для увеличения потока капитала акции, по решению совета директоров, поступают в свободную продажу по стоимости выше номинальной. 13Как мы знаем, акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии федеральным законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции. Если контрольный пакет акций аккумулируется в руках одного мажоритарного акционера, миноритарные акционеры не могут оказывать влияние на управление обществом. И тем самым не имеют возможности реализовать свои права в части управления обществом. 
     Стоит заметить так же, что при условии, если учредители, которые обладают правом членства в хозяйственном обществе и формируют высший орган управления являются корпоративными юридическими лицами или корпорациями. То есть при условии, что высший руководящий орган компании, директора, топ менеджеры, обладают, по сути, правом на часть имущества за счет обыкновенных акций или же являются учредителями, то это, по сути, преобразовывает юридическое лицо, в частности акционерное общество, в новую форму хозяйственного общества. 14
     Корпорация в большинстве случаев существует в форме акционерного общества, но с наиболее крупной и сложной системой принятия управленческих решения. 
     В соответствии со ст. 65.3 ГК РФ управление в корпорации строится следующим образом. Высшим органом корпорации является общее собрание ее участников. Говоря о собрании участников (акционеров, членов), необходимо обратить внимание на следующее. 
     Глава 9.1 ГК РФ говорит о решениях собраний, имея в виду любые собрания всех "лиц, имевших право участвовать в данном собрании (участников юридического лица, сособственников, кредиторов при банкротстве и других - участников гражданско-правового сообщества)", поэтому правила ГК РФ о решениях собраний применяются к собраниям (заседаниям) членов коллегиальных органов корпорации (совета директоров, правления), к собраниям (заседаниям) ревизионной комиссии, ликвидационной комиссии, если законом или в установленном им порядке не предусмотрено иное.
     В корпорации образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.). Уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга. Сведения об этом подлежат включению в ЕГРЮЛ.15
     В качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать как физическое, так и юридическое лицо.
     В случаях, предусмотренных ГК РФ, другим законом или уставом корпорации, в корпорации образуется коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция).
     Наряду с исполнительными органами в корпорации может быть образован в случаях, предусмотренных ГК РФ, другим законом или уставом корпорации, коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет), контролирующий деятельность исполнительных органов корпорации и выполняющий иные функции, возложенные на него законом или уставом корпорации.
     Согласно п. 4 ст. 65.3 ГК таким коллегиальным органом управления может быть, как наблюдательный совет, так и совет директоров или иной совет. Иными словами, новая редакция ГК РФ сохраняет установленное прежней редакцией ГК РФ и федеральный закон об акционерном обществе отождествление совета директоров и наблюдательного совета, т.е. управляющего и контролирующего органов корпорации.16
     Вернемся к статье 96 ГК в частности к пункту 3 статьи. Пункт гласит что «правовое положение акционерного общества … определяются в соответствии с настоящим Кодексом и законом об акционерных обществах». Для дальнейшего изучения понятия об акционерном обществе обратимся к федеральному закону (208-ФЗ) «Об акционерных обществах» принятым на основании пункта 3, который входит в систему отрасли гражданского законодательства.
     Так как основу норм закона «Об акционерных обществах» составляют положения статей 48-68 и 96-106 главы 4 ГК РФ, содержащие общие положения о юридических лицах и, в частности, об АО. Значит на правовой статус акционерных обществ распространяются общие нормы о юридических лицах (§ 1 гл. 4 ГК РФ), организациях (ч. II п. 2 ст. 48 ГК РФ), коммерческих организациях (ст. 50 ГК РФ), хозяйственных обществах (§ 2 гл. 4 ГК РФ). 17
     Выделим наиболее важные из них.
     1. Организационное единство юридического лица - это правовая конструкция, которая определяет систему внутренних организационных связей, обеспечиваемых, с формальной стороны, наличием учредительных документов во внешнем гражданском обороте, посредством воли и волеизъявления органов юридического лица, а также комплексом индивидуализирующих его элементов.
     В содержание признака организационного единства входят следующие обязательные элементы:
     - воля и волеизъявление юридического лица;
     - формальное выражение внутреннего единства в учредительных документах юридического лица;
     - органы, формирующие внутреннюю структуру организации;
     - формы индивидуализации юридического лица, являющиеся его внешним проявлением
     2. Экономический признак «выражается в имущественной обособленности юридического лица. Если организационное единство необходимо для объединения множества лиц в одно коллективное образование, то обособленное имущество создает материальную базу деятельности такого образования. Любая практическая деятельность немыслима без соответствующих инструментов: предметов техники, знаний, наконец, просто денежных средств. Объединение этих инструментов в один имущественный комплекс, принадлежащий данной организации, и отграничение его от имущества, принадлежащего другим лицам, и называется имущественной обособленностью юридического лица»
     Особенность содержащегося в ст. 48 ГК РФ правила заключается в том, что в нем прямо указаны те правовые формы, в которых может быть выражено имущественное обособление юридического лица: а) право собственности; б) право хозяйственного ведения; в) право оперативного управления. 
     3. Материально-правовой признак, означающий способность самостоятельно выступать в гражданском обороте от своего имени, то есть способность от своего имени приобретать, иметь и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, а также самостоятельно нести имущественную ответственность по своим обязательствам 
     4. Процессуально-правовой признак. Данный признак, «выражая наиболее непосредственно специфику юридического лица», заключается в том, что юридические лица от своего имени могут приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцами и ответчиками в суде. Признак выступления в обороте от собственного имени (с использованием собственного наименования) является следствием трех вышеназванных признаков. «Это - итоговый признак юридического лица и одновременно та цель, ради которой оно и создается. Наличие организационной структуры и обособленного имущества, на котором базируется самостоятельная ответственность, как раз и позволяют ввести в гражданский оборот новое объединение лиц и капиталов - нового субъекта права»
     Федеральный закон №208 - ФЗ в ст.1 определяет порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов держателей акций. Следует учесть, что действие закона не ограничивается регулированием только указанных правоотношений. Наряду с этим закон регламентирует порядок формирования уставного капитала общества, размещения обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг, объявления и выплаты дивидендов, ведения реестра акционеров общества, деятельности органов управления, совершения отдельных видов сделок, предоставления отчетности, а также осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества и опубликования соответствующей информации.18
     Исходя из пунктов статьи 1 федерального закона об АО федеральный закон распространяется на все акционерные общества. В месте с этим на территории РФ создаются такие общества, правовое положение, особенности создания, реорганизации, ликвидации, а также права и обязанности акционеров таких обществ определяются иными19 федеральными законами. Такими обществами являются: кредитные организации, страховые организации, клиринговые организации, специализированные финансовые общества, специализированные общества проектного финансирования, профессиональные участники рынка ценных бумаг, акционерные инвестиционные фонды, управляющие компании инвестиционных фондов, паевые инвестиционные фонды, негосударственные пенсионные фонды и иные некредитные финансовые организации, акционерные общества работников (народные предприятия). Так же под регулирования отдельными федеральными законами попадают общества, созданные на базе реорганизованных в соответствии с Указом Президента Российской Федерации «О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы РСФСР»20 колхозы, совхозы и другие сельскохозяйственные предприятия и обслуживающие и сервисные предприятия для сельскохозяйственных производителей (семеводческие станции, лесхозы, льнозаводы и т.д.) 
     Особого внимания заслуживают положения, устанавливающие особенности создания акционерных обществ в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий. В том случае если более 25 процентов акций таких акционерных обществ закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право на участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований в управлении указанными акционерными обществами ("золотая акция"), то применению также подлежат соответствующие акты о приватизации государственных и муниципальных предприятий. Федеральный закон об АО применяется ко всем указанным обществам, за исключением случаев, когда это противоречит положениям специальных законов. Вместе с тем, АО являясь разновидностью хозяйственного общества и таким же образом относится к тому же типу коммерческих организаций, как и общество с ограниченной ответственностью. 
     Наибольший интерес для более широкого понимания акционерного общества составляет статья 7 федерального закона. В ней устанавливается два вида АО. Общество может быть публичным или непубличным. Эти две формы ведения общественного хозяйства пришли на смену ОАО и ЗАО. 
     Такое деление известно, например, английскому законодательству, в частности Закон о компаниях 2006 года гласит что компании с ограниченной ответственностью делятся на публичные (public limited company) и частные (Privet Limited Company). Публичная компания вправе размещать свои акции на публичной подписке среди неограниченного круга лиц, в обыкновении, через фондовую биржу. 21
     Вопрос о необходимости исключить деление российских акционерных обществ на открытые и закрытые и выделять публичные и непубличные акционерные общества ставился достаточно давно. Так, в Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 г., одобренной Правительством РФ 18 мая 2006 г., предусматривалось, что публичными следует считать акционерные общества, отвечающие хотя бы одному из следующих критериев:
     - общество хотя бы раз размешала свои акции среди неограниченного круга лиц.
     - акции общества обращаются среди неограниченного круга лиц на вторичном рынке в результате действий самого общества либо, его акционеров либо иных лиц, действующих от имени общества.
     - публичный статус компании определен ее уставом.
     В основном признаки публичного и непубличного общества связанны с особенностями оборота и размещения ценных бумаг. Публичное размещение ценных бумаг - размещение ценных бумаг путем открытой подписки. Открытая подписка - способ увеличения уставного капитала общества посредством возмездного размещения дополнительных акций неограниченному кругу лиц в процессе эмиссии акций нового или дополнительного выпуска.
     При размещении ценных бумаг путем открытой подписки порядок заключения договоров, направленных на приобретение размещаемых ценных бумаг, устанавливается решением о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и может предусматривать следующее:
     - адресованное неопределенному кругу лиц приглашение эмитента делать предложения (оферты) о приобретении размещаемых ценных бумаг. Договор на размещение дополнительных ценных бумаг заключается посредством акцепта оферты, направляемой эмитенту потенциальным инвестором;
     - заключение договора на размещение дополнительных ценных бумаг на торгах, организатором которых вправе выступать фондовая биржа или иной организатор торговли на рынке ценных бумаг;
     - использование публичной оферты эмитента.
     Способ размещения ценных бумаг фиксируется в специальном документе, который называется «Решение о выпуске ценных бумаг». Этот документ утверждается советом директоров общества и подлежит регистрации у госрегулятора рынка ценных бумаг22 (ФКЦБ РФ, ФСФР РФ, ЦБ РФ). Для таких компаний не могут применяться ограничения на свободное обращение акций, а также устанавливаются повышенные требования к раскрытию информации.
     Компания, которая не является публичной, может вводить ограничения на свободное обращение акций (преимущественное право их приобретения, необходимость получения разрешения всех или большинства акционеров на отчуждение акций и т.п.) либо путем их фиксации в уставе, либо путем заключения соответствующих соглашений между акционерами. Акции такой "закрытой" компании не могут торговаться на бирже. 
     В Концепции развития законодательства о юридических лицах 2009 г. указывалось на целесообразность оставить в гражданском законодательстве два основных вида хозяйственных обществ: акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью Основной критерий выделения таких обществ должен быть строго формально-юридическим, а не фактическим: акционерное общество должно приобретать статус публичного с момента государственной регистрации проспекта ценных бумаг (акций), подлежащих размещению среди неограниченного круга лиц по открытой подписке.23 Так же в концепции говорилось, что акционерные общества, не имеющие публичного статуса не должны превращаться в общества с ограниченной ответственностью, как постепенно происходит с ЗАО. В связи с этим следует необходимо было отказаться от искусственного деления акционерных обществ на открытое и закрытое.
     Новая редакция гл. 4 ГК РФ это и сделала. Согласно ст. 66.3 ГК РФ публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Акционерное общество, которое не отвечает таким признакам, признается непубличным. Вместе с тем п. 2 ст. 66.3 ГК РФ гласит, что к непубличному обществу относится и общество с ограниченной ответственностью, что представляется неверным. В основу деления АО на публичное и непубличное положен критерий публичного размещения или публичного обращения акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, на условиях, предусмотренных законами о ценных бумагах. В частности, ФЗ от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»24 устанавливает требования к эмиссии ценных бумаг, содержанию проспекта ценных бумаг, обращению ценных бумаг, раскрытию информации. ООО имеет уставный капитал, поделенный на доли, ни при каких обстоятельствах не выпускает акции; доли участия в ООО, в отличие от акций АО, не предназначены для свободного отчуждения и передачи, поэтому отнесение ООО к непубличным обществам, которыми являются акционерные общества, представляется неверным. АО является высшей формой предпринимательского объединения, в основе которого не только.......................