Проблемы определения критериев понятия особая жестокость

     Введение
     Актуальность темы исследования.
     Преступления против личности, совершаемые с особой жестокостью, представляют серьёзную угрозу, поскольку не имеют ни временных, ни географических пределов, и являются междисциплинарной и интернациональнойпроблемой. Повышенной общественной опасностью отличаются последствия жестоких посягательств – причинение смерти, тяжкого и средней тяжести вреда здоровью, сопряжённые с особыми физическими, психическими страданиями жертвы.  Особо жестокие преступления всегда резонансны, порождают в обществе опасный синдром привыкания к насилию, оценки его как явления обыденного и допустимого. 
     Преступления, совершаемые с особой жестокостью, имеют тенденцию к выделению их в качестве отдельного, самостоятельного предмета криминологического изучения. Ведущей мотивацией совершения каждого такого преступления является исключительно насильственная.  Лица, их совершающие, выделяются особенностями психического статуса и условий личностного формирования, в иерархии преступников, не смотря на малый процент их в общей массе, занимают главенствующее положение. Особая жестокость сегодня проявляется при изнасилованиях и серийных сексуальных преступлениях, при вымогательстве денег и разбойных нападениях, всё чаще вплетается в эпизоды домашнего насилия, нередко случается в подростковой среде. В современных условиях особая жестокость выходит на новый уровень всё большего ужесточения – отличается большей изощрённостью, извращённостью, несоразмерностью, большим количеством жертв, которыми становятся, в том числе, самые близкие и родные – члены семьи, родственники, друзья, наименее защищённые – дети, женщины, пожилые лица. 
     Изучение феномена особой жестокости, личности особо жестокого преступника– имеет значение в понимании причин и условий, закономерно выводящих личность на путь совершения особо жестоких деликтов, а также прианализе факторов, детерминирующих совершение преступлений с особой жестокостью и особенностей их предупреждения. 
     В 21 веке остро встаёт проблема предупреждения особо жестоких преступлений, совершаемых несовершеннолетними лицами. В связи с ростом социальной напряжённости в обществе, сломом ценностных ориентаций увеличивается количество детей и подростков, выросших в условиях социально-стрессового расстройства. Эти дети, воспитывающиеся в семьях с практикой домашнего насилия, где злоупотребление алкоголем и совершение правонарушений являются нормой жизни, вызывают особую тревогу в связи со склонностью их к проявлению агрессии и жестокости в раннем возрасте. 
     Особая жестокость в уголовном праве остаётся оценочным признаком, в связи с чем судебная практика складывается неоднозначно, в деятельности правоприменителя возникают трудности, связанные с квалификацией, а в научных исследованиях продолжаются споры по поводу установления чётких её критериев. Изложенное выше подтверждает актуальность выбранной проблемы и обусловило интерес дипломника к данной теме.
     Степень научной разработанности.  
     Научную основу для изучения преступлений, совершаемых с особой жестокостью, заложили исследования следующих авторов: Г.А. Аванесова, Л.А. Андреевой, М.К. Аниянца, Ю.М. Антоняна, А.Г. Бабичева, В.Н. Баландюка, В.А. Бачинина, С.В. Бородина, Ю.Д. Блувштейна, В.Н. Бурлакова, Н.В. Вишняковой, Л.Д. Гаухмана, Я.И. Гилинского, В.В. Гульдана, П.С. Дагеля, Н.И. Загородникова, А.П. Закалюка, Н.А. Исаева, О.С. Капинус, Д.А. Корецкого, В.Н. Кудрявцева, Ч.  Ломброзо, Н.А.  Лопашенко, С.Ф.  Милюкова, Э.Ф.  Побегайло, А.Н. Попова, Н.Н. Салевой, В.П.Сальникова, Л.В. Сердюк, С.В. Склярова, Э. Фромма, Г.И. Чечеля, М.Д. Шаргородского, Д.А. Шестакова, В.Е. Эминова и др.
     Исследования в области психологии и психиатрии, посвящённые проблемам агрессии, насилия и жестокости, – Л.  Берковица, А.О. Бухановского, О.А.  Бухановской, Т.Б. Дмитриевой, М.И.  Еникеева, С.В.Ильиной, А.И. Ковалёва, К. Лоренца, О.Ю. Михайловой, А.Р. Ратинова, А.В. Рустановича, О.Д. Ситковской, Е.В. Снедкова, А.А. Ткаченко, Б.М. Цупрыка, А.П. Чуприкова, В.К. Шамрей, Б.В. Шостаковича – имеют значимость для криминологического исследования механизма совершения конкретного преступления с особой жестокостью.
     На уровне кандидатских диссертаций проблемы убийств, совершаемых с особой жестокостью, исследовались М.Р. Табановым («Убийства, совершаемые с особой жестокостью», 1993г.), И.Р. Гарифуллиным («Познавательно-поисковая деятельность на первоначальном этапе расследования убийств, совершённых с особой жестокостью», 1999г.), П.Ю. Константиновым («Влияние жестокости преступного поведения на квалификацию убийств», 2000г.), С.Н. Дружковым («Уголовно-правовые функции особой жестокости в составе убийства: вопросы теории и практики», 2002г.), Э.Э. Штемберг («Уголовно-правовая и криминологическая характеристика убийства, совершённого с особой жестокостью, 2003г.), И.И.  Тимошенко («Теоретические и практические проблемы расследования убийств, совершённых с особой жестокостью», 2003г.), О.В. Артюшиной («Убийство с особой жестокостью: уголовно-правовые и криминологические аспекты», 2011г.), Шайкеновой Д.Т. («Убийство, совершённое с особой жестокостью: уголовно-правовые и криминологические аспекты (по материаламРеспублики Казахстан)», 2011г.). Уголовно-правовым и криминологическим аспектам преступлений, совершённых с особой жестокостью, посвящены диссертации Н.П. Поповой 
     («Ответственность за преступления, совершённые с особой жестокостью», 2005г.), К.С. Силанова («Криминологическое изучение жестокого обращения с детьми и преступлений несовершеннолетних, сопряжённых с жестокостью», 2007г.), Р.М. Раджабова («Ответственность за преступления против личности, совершённые с особой жестокостью», 2009г.). Категории жестокости, особой жестокости становились предметом диссертационных исследований Н.В. Борисенковой («Уголовно-правовая оценка жестокости», 2005г.), Ж.В.  Тришиной («Особая жестокость как способ совершения преступлений против личности (уголовно-правовые и криминологические проблемы)», 2010г.), А.Г. Меньшиковой («Особая жестокость: медицинские и уголовно-правовые критерии», 2015г.). 
     Работы вышеуказанных авторов представляют в совокупности солидную научную базу.Достаточно подробно и глубоко рассматривались проблемы агрессии, насилия и жестокости, квалификации особой жестокости, уголовно-правовые аспекты преступлений, совершаемых с особой жестокостью. Вместе с тем, криминологическая характеристика таких преступлений ограничивалась исследованием преимущественно особо жестоких убийств. Причинения тяжкого и средней тяжести вреда здоровью, изнасилования и насильственные действия сексуального характера, совершаемые с таким квалифицирующим обстоятельством как особая жестокость, - оставались за рамками указанных исследований. 
     Большую научную и практическую значимость имеют попытки криминологов определить понятие особой жестокости, вместе с тем, в работах последних лет наблюдается необоснованное, на наш взгляд, расширение границ его применимости, отсутствует в научной доктринепонятие преступления, совершаемого с особой жестокостью. 
     Цель и задачи. 
     Своей целью мы ставим раскрытие проблем определения критериев особой жестокости; изучение специфических особенностей категориилиц, совершающих преступления с особой жестокостью и дачу криминологической характеристики личности преступников. Необходимо так же выяснить причинный комплекс преступлений, совершаемых особой жестокостью.
     Поставленная цель и ее реализация предопределили постановку следующих наиболее важных, на наш взгляд, задач: 
     - раскрыть понятие «особая жестокость», как способа совершения убийства на примере Российского и зарубежного законодательств;
     - обосновать – функциональное единство и отличие таких понятий, как «садизм», «мучение», «истязание» от уголовно – правовой категории «особая жестокость»;
     - раскрыть криминологические особенности лиц, совершающих преступления с особой жестокостью;
     - выработать круг мер борьбы с особо жестокими преступлениями.
     Объект и предмет.
     Объектом данной работы являются общественные отношения, направленные на защиту личности от преступлений совершенных с особой жестокостью, которые являются крайне опасными проявлениями насилия и агрессивности.
     По нашему мнению необходимо обратить внимание на то, что способствует проявлению людьми по отношению друг к другу особой жестокости, что их толкает на это, каковы причины этого проявления. 
     Предметом является уголовно – правовая и криминологическая характеристика преступления, совершенного с особой жестокостью.
     Структура работы определена целями и задачами данной дипломной работы и состоит из введения, трех глав, заключения и библиографии.
     
     
     
     
     
     
     
     
     
     
     
     
     
     
     Глава 1. Проблемы определения критериев понятия «особая жестокость»
     §1 Понятие особой жестокости, как способа совершения убийства в Российском и зарубежном законодательстве
     Начнем с того, что особая жестокость – это признак квалифицированного убийства, которое выражаетсяособой жестокостью, совершающего такого рода злодеяние, личности, а не только способом и обстоятельствами совершения.
     Можно выделить три основные разновидности особой жестокости: 1) убийство, связанное с причинением особых физических страданий (нанесение большого числа телесных повреждений, использование мучительно действующего яда, сожжение заживо, длительное лишение пищи, воды и т. д.); 2) проявление садизма перед совершением убийства (пытки, истязания, глумление над жертвой, кроме расчленение трупа с целью сокрытия); 3) причинение моральных страданий близким потерпевшему лицам, в присутствии которых совершается убийство.
     Рассматриваемый нами вид убийства предусмотрен п. "д" ч. 2 ст. 105 УК РФ. Несомненно, всякое убийство свидетельствует об известной жестокости преступника. Однако для убийства, предусмотренного п. "д" ч. 2 ст. 105 УК, требуется не всякая, а особая ("нечеловеческая", феноменальная, беспримерная) жестокость.1 Следует иметь в виду, что согласно закону особая жестокость связывается как со способом убийства, так и с другими обстоятельствами, знаменующими проявление виновным особой жестокости.2
     В науке уголовного права авторы выделяют различные признаки и понятия которые также не являются исчерпывающими. В большом толковом словаре русского языка жестокость определяется через понятие «жестокий», то есть крайне суровый, безжалостный, беспощадный очень сильный, выходящий за пределы обычного3, то есть исходя из данного определения можно сделать вывод о том, что особая жестокость — это высочайшая степень проявления безжалостности,беспощадности и суровости по отношению к жертве. Также можно встретить мнение, что «жестокий» и «особая жестокость» равнозначные понятия4. В то же время многие авторы пытаются обозначить разницу между этими понятиями. Так, одни авторы считают, что убийство, признаваемое особо жестоким, должно характеризоваться крайней степенью жестокости — жестокостью сверхобычной, из ряда вон выходящей, исключительной5. Так же можно встретить объяснение особой жестокости как более высокой качественной и количественной стороне деяния по отношению к понятию жестокость. 
     Некоторые ученные дают понятию жестокости такие трактовки как «чудовищная бессердечность», «поразительная суровость», «сверхобычная жестокость», «проявление звериных инстинктов», «чрезвычайная беспощадность» и другие, но поскольку они расплывчаты и неопределенны, никак не раскрывают содержания понятия «особая жестокость» и ничего не дают практике. По нашему мнению, более правильно сосредоточиться на выявлении «наиболее приемлемых форм юридического выражения» особой жестокости при убийстве6. Есть авторы которые под жестокостью как чертой личности понимают стремление к причинению страданий, мучений людям или животным, выражающееся в действиях, бездействиях, словах, а также фантазировании соответствующего содержания. При этом проявления жестокости могут быть преднамеренными или импульсивными, сознательными или бессознательными.
     Исходя из вышеописанного мы можем сделать вывод о том, что особая жестокость – это исключительная жестокость, превосходящая по своей степени обычную, которая имеет место в той или иной мере в каждом насильственном преступлении.
     Особая жестокость, в отличие от обычной жестокости, определяется крайней бесчеловечностью, изуверством, беспощадностью, причинением страданий посредством применения физических или нравственных болевых ощущений, и обладает рядом дополнительных признаков. При этом нельзя забывать, что данное определение в первую очередь юридическое понятие. То есть в заключение судебно-медицинской экспертизыоно быть не может, но в тоже время при решении вопросов о времени рассматриваемого обстоятельства, следственные органы и суд, должны опираться на заключение судебно-медицинского эксперта, в котором описывается характер, количество, локализация ранений и т.д. 

     §2 Понятие особой жестокости, как способа совершения убийства в зарубежных законодательствах
     В законодательстве других стран, убийство с особой жестокостью тоже относится к категории особо опасных преступлений. 
     Если в России, ФРГ, Франции и в ряде других уголовно-правовых актов стран континентального права законодатель под простым убийством понимает умышленное убийство, совершенное без квалифицирующих обстоятельств, то в Великобритании и США законодательное и прецедентное право наряду с простым умышленным убийством признает простым убийством также случаи причинения смерти по неосторожности. Иногда и англо-американцы, подобно континентальным европейцам, выделяют в особый состав причинение смерти по преступной неосторожности (небрежности)7. За малозначительными исключениями в уголовном праве, как стран Европейского континента, так и стран англо-американской правовой семьи квалифицированным (тяжким) убийством является только умышленное убийство.8
     В английском праве различают три вида убийств: умышленное убийство, неосторожное убийство и детоубийство. Неумышленное, хотя бы и случайное, лишение жизни рассматривается как тяжкое убийство, если оно сопровождало иное тяжкое преступление. Однако стоит отметить, что неумышленное, хотя бы и случайное, лишение жизни, квалифицируется как простое убийство, если оно сопутствовало противозаконному действию, не составляющему тяжкого преступления. По такому же принципу квалифицируется и умышленное убийство, совершение которого виновным спровоцировано со стороны убитого. Определяющее значение для охарактеризирования деяния как умышленного (тяжкого) убийства имеет субъективная сторона, которая при тяжком убийстве означает свободно сформировавшееся намерение предпринять действие, котороевыразится или может выразиться в причинении смерти какому-либо лицу.9
     Таким образом,само наличие умысла на совершение убийства является отягчающим обстоятельством, относящим умышленное убийство к категории тяжких. При этом способ его совершения для квалификации содеянного не имеет определяющего значения. Исходя из этих данных можно заключить, что умышленное причинение смерти, совершенное особо жестоким способом, будет соответственно квалифицироваться как тяжкое убийство. Но английскому праву неизвестен ряд характерных особенностей, в определении ответственности за убийство, которые присущи американскому. В частности, деление тяжкого убийства на убийство первой и второй степени. При этом признаки, определяющие причисление тяжкого убийства к той или иной степени, определяютсяв различных штатах по-разному.
      Во французском и испанском уголовном праве такого деления нет. Законодательством многих штатов признается доктрина английского общего права, если смерть наступила в течение одного года и одного дня после причинения телесного повреждения или нанесения удара, то виновный в причинении вреда признается и виновным в убийстве.10
     По общему определению к тяжкому убийству, в американском уголовном праве, относятся все случаи незаконного лишения жизни другого "живого человеческого существа", совершенного со "злым предумышлением".11 Уголовный кодекс штата Калифорния относит к тяжкому убийству первой степени всякое убийство, совершенное путем взрыва, из засады, с помощью пыток или иным способом "обдуманно и преднамеренно" или же при осуществлении поджога, изнасилования, ограблений или разбоя либо тяжкого преступления, направленного против ребенка.12 Все признаки не требуют дополнительного анализа, помимо указания на совершение убийства "обдуманно и преднамеренно". 
     Составители Примерного уголовного кодекса США считают устаревшим представление об особо злонамеренном характере деяний, совершенных обдуманно и преднамеренно, которое было унаследовано современным американским правом, через английское общее право от Средних веков. Они напомнили, что при такой квалификации убийство любящим мужем жены для того, чтобы избавить ее от мучительной смерти в результате неизлечимой болезни, должно считаться более тяжким, чем любое импульсивное убийство, даже совершенное из самых что ни на есть низменных побуждений и с особой жестокостью. То есть в соответствии с Примерным уголовным кодексом США особо злостный характер действий не требует обязательного признака, такого, как обдуманность и преднамеренность.13
     Для вменения особой жестокости совершения убийства по американскому уголовному законодательству достаточно и спонтанного ее проявления. Тем самым американское уголовное законодательство выделяет в качестве квалифицирующего обстоятельства особо злостный характер совершения убийства, влияющего на назначаемое за убийство наказание.14
     Таким образом, в Примерном УК США некоторые статьи содержат только отдельные признаки особой жестокости как способа совершения убийства (убийство с применением пыток, особо злостный характер действий). Однако они не охватывают всего перечня особо жестоких способов совершения убийства. Примерный УК США также не содержит общего единого признака, определяющего особую жестокость. Не отраженные в Примерном УК США другие способы проявления особой жестокости автоматически относят убийство к разряду тяжких убийств первой степени.15
     Согласно ст. 221-1 французского Уголовного кодекса 1992 г. "умышленное лишение жизни другого человека образует умышленное убийство".16 Для ответственности по этой статье необходимо установление умысла на лишение жизни, в противном случае, как считает доктрина уголовного права, речь может идти лишь о нанесении ран или ударов либо за неосторожное убийство. Нельзя не отметить, что французская судебная практика и уголовно-правовая доктрина считают возможным осуждение за убийство и в тех случаях, когда личность потерпевшего точно не установлена, а подтвержден лишь факт совершения убийства.17 Во Франции, как и в России, умышленное убийство может быть совершено и путем действия (удар ножом), и путем бездействия (парализованного больного умышленно не кормят, чтобы он умер). Однако причинение моральных страданий, которые могут вызвать смерть, французским уголовным правом не признается достаточным основанием для осуждения за умышленное убийство, в отличие от российского законодательства, где причинение смерти путем психического воздействия может быть квалифицировано как убийство, если будет установлен умысел виновного, направленный на лишение потерпевшего жизни. В соответствии со ст. 221 – 223 Уголовного кодекса Франции уголовная ответственность за предумышленное убийство возрастает, если ему предшествовали или его сопровождали пытки или акты жестокости.18 Примечательно, что по уголовному законодательству Франции самостоятельным отягчающим обстоятельством совершения убийства является жестокость (достаточно применения просто жестокости, а не особой) по отношению к потерпевшему. В отдельное квалифицирующее обстоятельство выделяются пытки. В качестве самостоятельного вида умышленного убийства при отягчающих обстоятельствах французское уголовное законодательство предусматривает отравление (ст. 221 – 225). Обратим внимание и на то, что состав данного преступления сформулирован во французском Уголовном кодексе несколько иначе, чем описаны в нем другие преступления против жизни. Отравлением признается не лишение жизни, асовершенное определенным образом посягательство на жизнь человека. Другими словами, действия преступника являются завершенными уже тогда, когда он с целью отравления ввел какое-либо вещество в организм потерпевшего. Для квалификации этого преступления неважно, наступила смерть или нет, и какой вообще эффектпроизвели последствия действий виновного. 
     Весьма интересно сформулировано понятие убийства и в Уголовном кодексе Испании 1995 г. УК говорит лишь о том, что лицо, причинившее смерть другому человеку, наказывается как виновный в убийстве, не давая ему прямого определения (ст. 138 - "убийством является причинение смерти другому человеку"). Необходимо, чтобы убийство было совершено при отягчающих обстоятельствах, одним из которых является особая жестокость,для признания его тяжким (ст. 140 УК Испании)19, т. е. в УК Испании особая жестокость предусмотрена в виде самостоятельного квалифицирующего обстоятельства, отягчающего ответственность за содеянное.
     Уголовное право ФРГ признает преступлением противоправное деяние, за которое предусмотрено наказание в виде лишения свободы от одного года и выше.20 В соответствии с Уголовным кодексом ФРГ самым тяжким преступлением является убийство. Понятие убийства в УК не дано, лишь в ст. 212 указано следующее: "...кто убивает другого человека при обстоятельствах, когда отсутствуют признаки тяжкого убийства, наказывается лишением свободы на срок не менее 5 лет; в особо тяжких случаях наказанием является пожизненное лишение свободы".21 Согласно ст. 211 УК ФРГ к признакам, характеризующим объективную сторону преступления и имеющим квалифицирующее значение, относятся: совершение убийства коварно (из засады и т. п.), жестоко и общеопасным способом.
     Для квалификации убийства как тяжкого в уголовном праве ФРГ достаточно проявления не особой жестокости, а просто жестокости по отношению к потерпевшему. Жестокость является в нем обстоятельством, отягчающим уголовную ответственность и наказание виновного. Уголовные кодексы Швейцарии, КНР, Швеции и Голландии ничего не говорят об особой жестокости как об обстоятельстве, отягчающем ответственность.22Законодатели этих государств предполагают, что особая жестокость преступных действий как признак объективной стороны будет сразу относить убийство к категории наиболее тяжких убийств с соответствующей дифференциацией наказания. 
     Из проведенного анализа уголовного законодательства зарубежных стран можно сделать вывод, что особая жестокость как отягчающее обстоятельство имеет место только в УК Испании. По УК ФРГ достаточно проявления просто жестокости, чтобы убийство квалифицировалось как тяжкое. В Примерном УК США некоторые статьи содержат отдельные признаки особой жестокости как способа совершений убийства (убийство с применением пыток, особо злостный характер действий), но эти статьи не охватывают всего перечня особо жестоких способов убийства. Примерный УК США также не содержит единого признака особой жестокости. А не отраженные в Примерном УК США другие способы проявления особой жестокости относят убийство к разряду тяжких убийств первой степени. 
     В нормативных актах, указанных нами в данной работе стран в УК вообще не упоминают об особой жестокости совершения убийства. Главное значение в их законодательствах придается установлению умысла на лишение человека жизни, при этом способ же совершения данного преступления никакого значения для квалификации деяния не имеет. Так как убийство с особой жестокостью всегда совершается умышленно, то это предполагает признание такого убийства тяжким. Может быть, отсутствие в некоторых уголовно-правовых актах иностранных государств учета при дифференциации ответственности за посягательство на жизнь и здоровье человека признака жестокости или особой жестокости совершения убийства является результатом того, что уголовное законодательство зарубежных стран не в полной мере соотнесено с такими специфическими противоправными установками личности убийцы, встречающимися на практике и находящими свое выражение в проявлении им особой жестокости, как цинизм, беспощадность, безжалостность и сильная ненависть по отношению к другому человеку, которые учтены в уголовном законодательстве нашей страны в нормах ответственности за преступления против жизни и здоровья личности.
     
     §3Особая жестокость как способ совершения насильственных преступлений
     Особая жестокость как способ насильственного преступления, так же, как и дефиниции, сходные с ним: «садизм», «издевательство», «жестокое обращение», рассматриваются действующим законодательством как оценочные, то есть их содержание определяется правоприменителем индивидуально в каждом конкретном случае с учетом всех обстоятельств совершения преступления. Разъяснения же относительно их содержания, даваемые Верховным Судом РФ, охватывают лишь примерный перечень составляющих их явлений. В связи с этим ошибки в субъективном восприятии рассматриваемого способа осуществления преступного замысла порождают и ошибки в квалификации всего преступления23.
     Общим же свойством рассматриваемых способов посягательства является, несомненно, большая степень общественной опасности как применяемого насилия, так и личности, его применяющей, что подтверждается включением данного способа в число обстоятельств, отягчающих наказание (п. «и» ч. 1 ст. 63 УК РФ).24
     Вместе с тем особая жестокость как обстоятельство, отягчающее наказание, рассматривается в качестве признаков объективной стороны - способа и обстановки совершения преступления.
     В п. 8 постановления Пленума Верховного Суда от 27 января 1999 г. №1 «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)» разъяснено, что признак особой жестокости присутствует, в частности, в случаях, когда перед лишением жизни или в процессе совершения убийства к потерпевшему применялись пытки, истязание или совершалось глумление над жертвой либо когда убийство совершено способом, который заведомо для виновного связан с причинением потерпевшему особых страданий (использование мучительно действующего яда, сожжение заживо, длительное лишение пищи, воды и т.д.).25Особая жестокость также может выражаться в совершении убийства в присутствии близких потерпевшему лиц, когда виновный сознавал, что своими действиями причиняет им особыестрадания. Анализ приведенных проявлений особой жестокости показывает, что сущность данного способа совершения преступного деяния заключается в умышленном причинении потерпевшему физических или нравственных мучений и страданий
     Анализ преступлений, где в качестве одного из способов их совершения предусмотрена особая жестокость, показал, что нередко наряду с данным понятием используются близкие ему: «садизм», «издевательство»,«истязания» и др. (например, п. «б» ч. 2 ст. 111 УК РФ, ч. 2 ст. 302 УК РФ)26, что порождает вопрос о их соотношении между собой.
     Такой способ совершения преступления, как садизм, предусмотрен в качестве обстоятельства, отягчающего наказание (п. «и» ч. 1 ст. 63 УК РФ)27. В судебной психиатрии садизм рассматривается как самостоятельное психическое расстройство, связанное с сексуальными переживаниями, которые испытывает лицо, мучая и истязая свою жертву28. Садизм является проявлением расстройств половой идентификации, соединенным с переживанием боли, унижения, установления зависимости как необходимого источника полового удовлетворения или его стимуляции.29
     Понятие «садизм» связано не столько с фактом проявления жестокости и причинения страданий другому человеку, сколько с возникающим при этом желанием полностью и абсолютно поставить под свой контроль потерпевшего и получить удовлетворение, являющееся психологической основой жестокости. Как отмечено Э. Фроммом «желание причинить другому боль не является существенным в садизме. Все его различные формы выявляют существенный импульс полностью подчинить другого человека своей власти, сделать беспомощным объектом своей воли, стать его богом и иметь возможность делать с ним что угодно. Унизить его, поработить -лишь средства достижения этой цели, и самая радикальная цель - заставить его страдать, ибо нет большей власти над человеком, чем принуждать его терпеть страдания, и чтобы он не мог защититься против этого».30
     Таким образом, «садизм» понятие скорее не юридическое, а медицинское, хотя в обыденном понимании имеет достаточно широкую трактовку. Но неотъемлемым свойством садизма является его внешнее проявление именно через причинение потерпевшему особых страданий. Исходя из этого, очевидно, что садизм является более узким понятием, чем особая жестокость. Садизм - одна из форм особой жестокости, выражающейся в наслаждении мучениями жертвы.
     Сказанное позволяет сделать вывод о необязательности включения частных проявлений общего в число обязательных, квалифицирующих признаков и обстоятельств, отягчающих наказание, тем более что это может привести к судебным ошибкам. Так, признаки проявлений особой жестокости в объективной стороне состава преступления, умысел на осуществление преступного деяния с особой жестокостью как квалифицирующего обстоятельства подлежат отдельному доказыванию при расследовании преступления и отражении его в приговоре. Обязанность доказывания этого признака состава преступления вытекает из общих положений уголовно-процессуального законодательства, включающего в предмет доказывания обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание (п. 6 ч. 1 ст. 73 УПК РФ)31. Эти обстоятельства требуют своего подтверждения соответствующими доказательствами, так как включаются законом в круг вопросов, подлежащих обязательному разрешению при постановлении приговора (п. 6 ч. 1 ст. 299; п. 3 ст. 307 УПК РФ)32. Соблюдение указанных требований уголовного и уголовно-процессуального закона при отсутствии на сегодняшний день единого подхода к использованию уголовноправовых дефиниций может привести к двойному учету одних и тех же признаков, что повлечет вынесение несправедливого приговора. Л.А. Андреева и П.Ю. Константинов в подтверждение данного высказывания приводят следующую ситуацию. Например, в ходе предварительного и судебного следствия будетустановлено, что в процессе изнасилования жертве из садистских побуждений были причинены телесные повреждения, носящие характер истязания. Действия виновного будут квалифицированы по п. «в» ч. 2 ст. 131 УК РФ (изнасилование, совершенное с особой жестокостью), применение данного квалифицирующего признака значительно усилит наказание за изнасилование. Вместе с тем садизм самостоятельно не предусмотрен в качестве квалифицирующего признака ст. 131 УК РФ, и суд, руководствуясь ч. 2 ст. 63 УК РФ (установившей правило, согласно которому отягчающее обстоятельство, предусмотренное в качестве признака преступления, само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания), сможет признать совершение садизма в качестве обстоятельства, отягчающего наказание.33
     Отличительной чертой оценки насильственного воздействия по признаку страданий является их применение более или менее продолжительное время. Это обстоятельство обусловливает и соответствующие способы их причинения, которые в большинстве случаев и выступают показателем особо жестокого способа совершения преступления.
     Одним из способов особо жестокого совершения преступления являются истязания. В словаре В. Даля истязание определяется как «мучение, мука или пытка», а глагол «истязать» как «жестоко обращаться, жестоко мучить, пытать»34.
     В УК РФ 1996 г. истязание определяется как причинение физических или психических страданий путем систематического нанесения побоев либо иными насильственными действиями, если это не повлекло последствий, указанных в ст. 111, 112 УК РФ.
     Систематическое нанесение побоев означает совершение трех и более актов избиения потерпевшего. Неоднократное нанесение легких телесных повреждений или побоев не может рассматриваться как истязание, если по одному или нескольким эпизодам обвинения, дающим основание для квалификации действий лица как систематических, истек срок давности для привлечения к уголовной ответственности. Из приведенного разъяснения высшей судебной инстанции можно сделать вывод о том, что при определении признаков истязания, все эпизоды следует рассматривать в пределах сроков давности привлечения к уголовной ответственности и неразрывнойвзаимосвязи с субъективной направленностью совершаемых действий, объединенных единым умыслом, возникшим до начала выполнения объективной стороны.35
     К иным насильственным действиям можно отнести длительное причинение боли щипанием, сечением, причинением множественных, в том числе небольших повреждений тупыми или острыми предметами, воздействием термических факторов и другие аналогичные действия, которые должны либо совершаться систематически, либо носить длительный характер, представлять собой непрерывный процесс, причиняющий потерпевшему особые мучения и страдания.36
     По итогам рассмотрения понятия и содержания истязания нами делается вывод о том, что оно является одним из проявлений особой жестокости как родового понятия, объединяющего совокупность приемов, направленных на умышленное причинение потерпевшему физических и психических страданий. Данный вывод подтверждается и определением особо жестокого способа убийства (п. «д» ч. 2 ст. 105 УК РФ) высшей судебной инстанции, который не требует дополнительной квалификации по ст. 117 УК РФ, поскольку законодатель учел его при конструировании квалифицирующего признака объективной стороны.
     Под мучением как способом совершения насильственного преступления и проявлением особой жестокости понимается причинение страданий путем длительного лишения потерпевшего возможности удовлетворять физиологические потребности организма, например, длительное лишение пищи, питья или тепла, помещения или оставления потерпевшего в неблагоприятных для организма условиях (с повышенным шумовым или световым воздействием, неподходящей температуре и т.д.). Употребление данного понятия альтернативно с понятием «издевательство» в п. «б» ч. 2 ст. 111 и п. «в» ч. 2 ст. 112 УК РФ наряду с более широким «особая жестокость» вызывает недоумение. «Подобная конструкция приводит к выводу, что законодатель считает это различными способами совершения преступления. Если продолжить эту мысль, то получается, что убийство, совершенное путем мучения потерпевшего, не может быть квалифицировано по п. «д» ч. 2 ст. 105 УК РФ, поскольку там в качестве способа лишения жизни указана лишь жестокость. Но подобное предположение абсурдно. С этим согласен и Пленум Верховного Суда РФ, который в своем постановлении от 27 января 1999 г., давая разъяснения по вопросам квалификации убийств, отнес к особой жестокости и мучительный способ лишения жизни потерпевшего».37
     С учетом изложенного мы поддерживаем мнение авторов38, что понятие «особая жестокость» является более широким по отношению к поняти.......................